FTC, 하트-스콧-로디노법에 따른 인수합병 전 반독점 신고 범위와 세부사항을 대폭 확대하는 오랜 기간 기다려온 규정 최종 확정

• 연방거래위원회(FTC)는 HSR법에 따른 인수합병 전 반독점 신고서에 요구되는 정보 및 세부 수준에 대한 중대한 변경 사항을 확정했습니다. 새로운 규정은 2025년 초에 발효될 예정입니다.
• 새로운 규정에는 합병 당사자들이 상호 간 사업 중복 또는 공급 관계를 적극적으로 확인해야 하는 의무가 추가되며, 소수 주주에 관한 정보 제공 의무가 강화되고 제출해야 할 서류 범위가 확대되는 등의 변경 사항이 포함됩니다.
• 향후 인수합병 당사자들은 새로운 규정이 HSR 신고에 필요한 시간, 노력 및 비용을 크게 증가시킬 것으로 예상해야 하며, 이에 따라 거래 일정과 거래 조건을 업데이트해야 합니다.

요약

2024년 10월 10일, 연방거래위원회(FTC)는 법무부 반독점국(이하 FTC와 함께 "당국")의 동의를 얻어 하트-스콧-로디노 반독점 개선법(HSR법)에 따른 인수합병 사전신고 관행 개혁을 위한 다년간의 노력의 결실을 발표했습니다. FTC는 HSR 신고서 제출 시 요구되는 범위, 부담 및 세부 사항을 크게 확대하는 새로운 규칙을 확정했습니다. 기관들에 따르면, 이번 변경의 목표는 합병 절차 초기에 당사자, 이해관계자 및 고객에 관한 보다 실질적인 정보를 기관들에 제공함으로써, 초기 30일간의 HSR'대기 기간'을최대한 활용할 수 있도록 지원하는 데 있습니다. 새로운 규정은 2025년 1월에 발효될 예정입니다(다만 정확한 날짜는 현재 불확실합니다).

이러한 변경 사항으로 인해 HSR 제출에 소요되는 시간과 복잡성이 크게 증가할 것이지만, 공정거래위원회(FTC)는 다행히도 검토 중이던 가장 극단적인 개정안 일부를 추진하지 않기로 결정했습니다. 예를 들어, FTC는 당사자들에게 모든 항목 4(c) 문서(예: 시장 또는 경쟁과 관련된 거래 분석)의 모든 "초안" 버전을 제출하도록 요구하지 않기로 결정했는데, 이는 본 법무법인을 비롯한 다수 기관으로부터 강한 비판을 받았던 제안이었다. 또한 FTC는 합병 당사자들에게 노동 시장에서의 중복 가능성에 관한 정보 제출을 요구하지 않기로 결정했는데, 이는 최근 반독점 집행에서 노동 시장에 부여된 우선순위를 고려할 때 놀라운 변화입니다. FTC는 HSR 신고 당사자에 대한 전자 증거개시(e-discovery) 공개 및 문서 보존 의무도 채택하지 않았으며, 더 광범위하게는 예상치 못한 결과에 대한 의견에 대응하여 기존 규정 제정안 대비 다수의 소규모 절차적 변경을 단행했습니다.

특히, 폴리 앤 라드너 LLP가 제안된 HSR 규칙 제정에 대해 제출한 의견은 최종 개정안의 범위를 좁히는 데 상당한 역할을 한 것으로 보인다. 익명으로 "한 의견 제출자"로 표기된 폴리의 의견은 원안 규칙 제정 공고에 포함된 모호하거나 문제 있는 제안들을 축소하도록 FTC를 설득한 사례로 반복적으로 인용된다. 예를 들어, 폴리 앤 라드너의 의견은 특히 다음과 같은 측면에서 FTC를 설득한 공로를 인정받는다: 의향서나 기타 비확정적 계약을 근거로 제출되는 HSR 신고에 더 많은 유연성을 허용하도록; "감독적 거래 주도자" 개념을 명확히 정의하고 이를 단일 개인으로 제한하도록; 제출이 요구되는 연간 보고서, 조직도, 거래 단계 차트의 범위를 제한하도록; 또한 중복 사업 분야 운영에 대한 "지리적 위치" 데이터 제출이라는 완전히 비실용적인 요건을 포기하도록 설득한 데에 특히 기여한 것으로 인정받고 있습니다.

연방거래위원회(FTC)의 HSR 개정안 채택 결정은 만장일치로 이루어졌으며, FTC의 두 공화당 위원의 지지도 포함되었다. 공화당 위원들은 별도의 동의 성명을 발표하며, HSR 개정안이 그들이 단독으로 채택했을 변경안은 아니지만, 원래 제안안보다 크게 개선되었으며 전반적으로 "현행 상태에 비해 합법적인 개선"을 나타낸다고 설명했다. 또한 기업계의 요구를 수용하여, FTC는 문제 없는 거래에 대한 '조기 종결' 승인에 대한 약 4년간의 유예 조치를 최종 규칙 채택 시점부터 종료할 것이라고 발표했다.

신규 고속철도 양식 개요

새로운 HSR 변경 사항은 인수합병 사전 신고 제도가 시행된 46년 동안 HSR 사전합병 심사 관행에서 가장 큰 변화를 의미합니다. 경쟁 또는 시장에 관한 거래 관련 문서(소위 "항목 4(c)" 문서) 제출 요건, 당사자 간 사업 운영이 중복될 경우 지리적 정보 및 이전 인수 내역 보고 요건 등 역사적 HSR 관행의 일부 요소는 유지됩니다. 그러나 양식 자체는 완전히 새로워졌습니다. 실제로 처음으로 매수 측과 매도 측에 서로 다른 정보를 요구하는 두 개의 별도 양식이 마련되었습니다. 또한 새 양식은 기존 양식과 근본적으로 달라졌습니다. 여러 변경 사항 중에서도, 양식에는 더 이상 번호가 매겨진 항목이 포함되지 않습니다. 따라서 문서 제출 요건은 유지되지만(실제로 확대되었습니다), "항목 4(c)"는 더 이상 양식의 문자 그대로 "항목 4, 하위 항목 (c)"가 아닙니다.

대체로 새로운 HSR 양식은 거래 사실에 따라 요구되는 정보가 달라지는 '조건부 접근법'을 채택합니다. 규칙 제정 공고에는 제출자가 'A측'(구매자)인지 'B측'(판매자)인지, 당사자들이 '중복' 관계인지 '공급' 관계인지, 거래가 소위 'Select 801.30' 거래(예: 임원의 주식 취득 또는 공개 인수)인지에 따라 특정 정보가 언제 요구되는지 설명하기 위한 아래 차트가 포함되어 있습니다. (판매자)인지, 당사자들이 "중복" 관계인지 "공급" 관계인지 보고하는지, 그리고 거래가 소위 "선택적 801.30" 거래(예: 임원의 주식 취득 또는 수동적 투자자의 공개시장에서의 소수 지분 매입)인지 여부에 따라 특정 정보가 요구되는 시점을 설명하기 위해 아래 차트를 포함하고 있습니다:

모든 거래에 대해 인수 기업(자회사 및 모기업 포함)은 소유 구조 및 지배 구조에 관한 정보를 제출해야 하며, 여기에는 5% 이상의 지분을 보유한 투자자(유한책임조합의 수동적 투자자에 대한 일부 예외 사항 포함)를 식별하고, 대상 기업과 동일 업종에 속하는 기업에서 현재 유사한 직책을 수행 중인 모든 현직 임원 및 이사의 명단을 포함해야 합니다. 매도인 또한 거래의 일환으로 지분을 "이월"하는 자사의 소수 주주에 관한 정보를 공개해야 합니다.

거의 모든 거래(“Select 801.30” 거래 제외)에 대해, 당사자들은 모두 서술형 진술서를 포함해야 하며, 여기에는 주요 사업 분야, 상대방과 경쟁하는 현재 또는 계획 중인 제품/서비스 보유 여부, 상대방 또는 상대방과 경쟁하는 당사자에게 1천만 달러 이상의 제품/서비스를 공급하는지 여부, 상대방 또는 상대방과 경쟁하는 당사자로부터 1천만 달러 이상의 제품/서비스를 구매하는지 여부를 기술해야 합니다. 당사자들이 이러한 중복 또는 공급 관계를 보고하는 경우, 해당 제품 또는 서비스에 대한 각 당사자의 상위 10대 고객 또는 공급자에 대한 추가 정보가 요구됩니다. 특히, 제안된 지침이 당사자 간 과도한 정보 공유를 요구할 수 있다는 우려를 해소하기 위해, 새로운 HSR 지침은 당사자들이 이러한 요청에 답변하기 위한 목적으로 정보를 교환해서는 안 된다고 명시합니다. 이 지침은 당사자들이 실제로 이러한 항목에 어떻게 답변해야 하는지에 대한 심각한 의문을 제기합니다. 그러나 지침은 경우에 따라 구매자와 판매자가 양식 내 해당 항목에 대한 답변에서 서로 다른 접근 방식을 취할 수 있음을 시사합니다.

As with prior practice, the new HSR form will continue to require parties to report their U.S. operations by North American Industry Classification System (NAICS) codes and, to the extent these operations overlap, to report additional information about their relevant geographic locations, prior acquisitions, and minority investments. In a change, parties will report their revenues by NAICS code only to the level of certain “ranges” (<$10 million, $10 million to $100 million, $100 million to $1 billion, or >$1 billion) rather than reporting revenues to a precise figure. The requirement to separately report manufacturing revenues by 10-digit North American Product Classification System, in addition to doing so by NAICS codes, has been eliminated. Also, for the first time sellers will be required to report certain prior acquisitions of businesses that post a NAICS-code overlap; previously this requirement was limited only to the buyer.

HSR 양식은 거래 과정에서 작성된 시장, 시장 점유율, 경쟁, 시너지 효과 또는 기타 경쟁 관련 주제를 분석하는 특정 문서의 제출을 계속 요구할 것입니다. 역사적으로 이 문서 제출 요건은 임원 또는 이사가 작성하거나 이들을 위해 작성된 관련 "최종" 문서와 이사회에 제공된 관련 "초안" 문서로 제한되었습니다. 이제 이러한 요구사항은 "감독 거래 팀 리더"(거래의 전략적 평가를 감독하는 데 주된 책임을 지고 있으며, 그 외에는 임원이나 이사가 아닌 단일 개인으로 정의됨)가 작성하거나 그를 위해 작성된 모든 관련 "최종" 문서도 포함하도록 확대됩니다. 또한, 규칙 제정 공고에 따르면 이사회(또는 유사 기구) 구성원 중 누구와도 공유된 관련 "초안" 문서는 "초안으로 간주되어서는 안 되며, 오히려 최종 버전으로 취급되어 HSR 신고서와 함께 제출되어야 한다"고 명시하고 있습니다.

마지막으로, 당사자들이 중복 운영을 공개하는 범위 내에서, 중복 시장을 분석한 특정 고위급의 일상적 업무 문서를 제출해야 합니다. 이러한 일상적 업무 문서 제출 요건은 당사자들의 각 이사회 또는 이사들에게 제공된 "계획 및 보고서"뿐만 아니라 당사자들의 각 최고경영자(CEO)에게 제공된 "정기적으로 작성된" 계획 및 보고서에 적용되며, 두 경우 모두 제출일로부터 1년 이내에 이루어져야 합니다.

기타 주요 변경 사항

상기 주요 변경 사항 외에도, 새로운 HSR 양식의 다른 주목할 만한 변경 사항은 다음과 같습니다:

• 의향서 또는 비확정적 계약을 근거로 신고되는 거래에 대한 더 엄격한 요건. 기존 관행과 달리, HSR 규칙은 이제 당사자들이 HSR을 제출하기 전에 특정 핵심 사업 조건에 대해 원칙적 합의를 도출할 것을 요구하며, 여기에는 "다음 조건들의 일부 조합[그 의미가 무엇이든]"이 포함됩니다: 당사자들의 신원; 거래 구조; 인수 대상 범위; 매매대금 산정 방식; 예상 완료 시기; 핵심 인력을 포함한 직원 유지 정책; 완료 후 지배구조; 거래 비용 또는 기타 주요 조건" 등이 포함된다.

• 당사자들의 완전한 거래 계약서(부속서, 일정표 및 부속서 포함) 제출을 요구한다. 다만, 폴리가 제기한 우려에 따라, 지침은 실사 또는 통합 계획 수립을 위해 당사자들 간에 체결된 '클린 팀' 계약을 제외할 수 있도록 허용할 것이다.

• 양 당사자가 "신고인 또는 그 임원, 이사, 직원이 논의하거나 검토 중인 거래에 대한 각 전략적 근거"에 대한 서술적 설명을 제공해야 하며, 여기에는 명시된 근거를 뒷받침하는 신고서에 포함된 각 문서의 식별이 포함됩니다. 폴리가 "매도인들은 종종 현금 조달 외에는 거래에 대한 전략적 근거가 없다"고 지적한 데 대한 대응으로, 규칙 제정 공고는 매도인이 거래 근거에 대한 "간략한" 진술서를 제출할 수 있도록 허용한다. 단, 해당 진술이 정확하고 다른 문서와 상충되지 않아야 한다.

• 외국어 문서의 번역본 제출 의무. 규칙 제정 공고에 따르면 연방거래위원회(FTC)는 전자 번역본을 접수하되, 당사자들이 "번역본이 원본 문서에 충실하도록 보장해야 한다"고 강조하고 있다.

• 구매자가 당사자 간에 존재하는 모든 기존 계약(공급 계약, 라이선스 계약, 임대차 계약 또는 경쟁 금지 또는 고객 유인 금지 조항이 포함된 계약 포함)을 공개할 것을 요구하는 사항.

• 미국에 대한 전략적·경제적 위협으로 인프라 투자 및 일자리 법 ( IIJA )에 따라 지정된 국가 또는 단체(즉, 중국, 이란, 북한, 러시아)로부터 받은 모든 보조금을 공개해야 하는 의무. 이 공개 의무는 2022년 12월 법으로 제정된 합병 현대화법에서 의회가 특별히 규정했습니다.

• 당사자 간 중복 수익을 초래하는 방위 또는 정보 조달 계약의 경우, 해당 계약이 진행 중이거나 수주된 특정 계약을 공개해야 할 의무가 있다. 폴리 등 관계자의 우려에 따라, 제출 서류에는 "기밀 정보"를 공개하지 않아야 하며, 해당 근거로 응답 정보가 누락되었음을 명시해야 한다고 규정한다.

더 넓게 보면, 개정된 HSR 규칙에는 기존 관행과 비교하여 여러 새로운 요건과 변경 사항이 포함되어 있으며, 일반적으로 양식의 구조와 레이아웃을 재구성합니다. FTC의 규칙 제정 공고에는 기존 HSR 관행과 비교한 실질적 및 형식적 변경 사항을 요약한 다음과 같은 "교차 참조" 표가 포함되어 있습니다:

결론

새로운 HSR 규정은 모든 HSR 신고 대상 거래에 필요한 비용, 시기 및 노력에 상당한 영향을 미칠 것입니다. 특히 당사자들이 중복되거나 공급자-구매자 관계를 가진 거래의 경우, 새로운 HSR 규정이 요구하는 추가 정보가 상당할 것이며, 당사자들은 이러한 신고를 신중하게 준비하기 위해 상당한 추가 노력과 시간을 할애해야 할 것입니다.

HSR 개정안이 실제로 합병 조사나 이의 제기를 증가시킬지 여부는 지켜봐야 할 문제다. 폴리가 의견서에서 지적했듯이, 기존 HSR 제도는 경쟁 영향 평가에 필요한 정보를 기관에 제공하는 데 매우 효과적으로 작동했습니다. 실제로 2000년부터 2021년까지 기관의 합병 집행 조치를 검토한 결과, 총 39,962건 중 추가 정보가 기관의 집행 결정에 실질적 영향을 미쳤을 가능성이 있는 HSR 신고 대상 거래는 단 한 건에 불과했습니다. 따라서 기관들의 입법적 권한, 인력 또는 자원이 크게 확대되지 않는 한, 새로운 HSR 규정은 기관들의 법 집행 임무에 제한된 혜택만을 제공할 것으로 예상되며, 전 세계 경제 전반에 걸쳐 제출 당사자들에게 상당한 비용과 부담을 부과할 것입니다.

최종 확정된 HSR 규정 또는 관련 주제에 대해 문의 사항이 있으시면 본 간행물의 저자 중 한 분이나 귀사의 폴리 앤드 라드너(Foley & Lardner) 담당 변호사에게 연락하시기 바랍니다.