De HSR-regels voor "Select" 801.30-transacties

Overzicht van het concept

De Hart-Scott-Rodino (HSR)-wet is niet alleen van toepassing op traditionele, zakelijke fusies en overnames – bijvoorbeeld wanneer een bedrijf een ander bedrijf koopt – maar ook op transacties waarbij de 'overgenomen persoon' (het doelwit) mogelijk geen betekenisvolle rol speelt in de transactie zelf – bijvoorbeeld openbare biedingen, uitoefening van aandelenopties of openbare aankopen van aandelen. Dit soort 'niet-consensuele' transacties worden vermeld in sectie 801.30 van de HSR-regels. De HSR-regels voorzien in andere procedures voor transacties onder sectie 801.30 dan voor andere soorten transacties.

Erkennend dat veel van de "niet-consensuele" transacties die worden genoemd in Sectie 801.30 doorgaans geen nadelige gevolgen hebben voor de concurrentie en meestal geen diepgaande rapportage van informatie vereisen om hun concurrentie-effecten te beoordelen, hebben de Federal Trade Commission en het Department of Justice ("Agentschappen") het concept van "Select" 801.30-transacties in het leven geroepen. In de regel komen beloningen voor leidinggevenden in aanmerking als transacties volgens sectie 801.30, zolang de leidinggevende stemgerechtigde effecten verwerft door gebruik te maken van voordelen die zijn toegekend op grond van een beloningspakket. Buiten beloningen voor leidinggevenden zijn er vier vereisten waaraan een verwerving moet voldoen om in aanmerking te komen als een Select 801.30-transactie:

1. De verwerving moet een van de soorten transacties zijn die worden vermeld in artikel 801.30 (d.w.z. openbare biedingen, bepaalde uitoefeningen van opties of warrants, verwervingen van derde investeerders, aankopen op de open markt, conversies of secundaire verwervingen);
2. De overname mag er niet toe leiden dat de overnemende partij "zeggenschap" krijgt over de doelonderneming (d.w.z. de overname mag alleen betrekking hebben op een minderheidsbelang );
3. De overnemende partij mag niet het recht hebben, en zal ook niet het recht verkrijgen, om te fungeren als, te benoemen, te vetoën of goed te keuren van bestuursleden (of leden van een soortgelijk orgaan) voor de doelonderneming, de dochterondernemingen van de doelonderneming, of een algemene partner of beheermaatschappij van de doelonderneming of de dochterondernemingen van de doelonderneming; en
4. Er mag geen overeenkomst of voorgenomen overeenkomst bestaan tussen de overnemende persoon en de overgenomen persoon (of een van hun dochterondernemingen).

Voor beloningen voor leidinggevenden en andere overnames die aan alle vier deze voorwaarden voldoen, zijn de rapportagevereisten in het HSR-formulier vereenvoudigd. Meer bepaald zijn partijen bij Select 801.30-transacties vrijgesteld van de verplichtingen om (i) de handelsnamen en de organisatiestructuur van gecontroleerde entiteiten te vermelden, (ii) de redenen voor de transactie te beschrijven, (iii) een transactiediagram te verstrekken, (iv) kopieën van gewone bedrijfsplannen of rapporten in te dienen, (v) kopieën van transactiegerelateerde overeenkomsten in te dienen, (vi) eventuele overlappende relaties met het doelwit en de belangrijkste klanten daarvan te beschrijven, (vii) eventuele leveringsrelaties met het doelwit en de belangrijkste klanten/leveranciers daarvan te beschrijven, en (viii) bepaalde defensie- of inlichtingencontracten te identificeren. Bovendien hebben verkopers in Select 801.30-transacties vaak geen "transactiegerelateerde documenten" om te overleggen in reactie op het gedeelte "Bedrijfsdocumenten" van het HSR-formulier.

Hoe deze informatie wordt gebruikt

De instanties hebben vastgesteld dat Select 801.30-transacties "vaak een laag antitrustrisico met zich meebrengen" en daarom eenvoudigere rapportagevereisten rechtvaardigen dan andere vormen van transacties. In de praktijk zullen de instanties Select 801.30-transacties waarschijnlijk slechts kort beoordelen om er zeker van te zijn dat er geen ongebruikelijke omstandigheden zijn die aanleiding kunnen geven tot mededingingsbezwaren.

Illustratie

"Activistische belegger" is van plan om 5% van de aandelen van "onderneming" te verwerven via openbare aankopen, voor een aankoopprijs die de HSR-drempel overschrijdt. Onderneming heeft geen kennis van of betrokkenheid bij de plannen van de activistische belegger. De activistische belegger is van plan om invloed uit te oefenen op het management van de onderneming, maar zal geen recht hebben om bestuursleden te benoemen, te ontslaan, te vetoën of goed te keuren. Bijgevolg kwalificeert de overname als een "Select 801.30-transactie".

Volgens de HSR-regels moet de activistische belegger de onderneming bepaalde details over zijn overnameplannen meedelen, waaronder (i) de onderneming informeren dat de activistische belegger een HSR-aanvraag voor de overname zal indienen en (ii) de onderneming adviseren dat zij mogelijk ook verplicht is dit te doen. Omdat de overname in aanmerking komt als een Select 801.30-transactie, zullen de respectieve HSR-aanvragen van beide partijen eenvoudiger zijn dan anders het geval zou zijn.

Wat de timing betreft, gaan we ervan uit dat Activist Investor op dag 1 de vereiste kennisgeving naar Corporation stuurt en diezelfde dag nog zijn HSR-aanvraag indient. Volgens de HSR-regels moet Corporation uiterlijk 15 kalenderdagen later (met verlengingen voor feestdagen of weekends), d.w.z. op dag 16, zijn eigen HSR-aanvraag indienen. In deze situatie begint de HSR-wachttijd te lopen op dag 1, met de ontvangst van de HSR-aanvraag van de activistische belegger. De wachttijd verstrijkt 30 kalenderdagen later (met verlenging voor feestdagen of weekends), d.w.z. op dag 31, tenzij de instanties vroegtijdige beëindiging toestaan of om aanvullende informatie vragen.

Veelgestelde vragen

V. Welke soorten transacties vallen onder artikel 801.30 van de HSR-regels?

A. Sectie 801.30 van de HSR-regels is van toepassing op:

• Aankopen via nationale effectenbeurzen of geregistreerde interdealer-noteringssystemen;
• Aanbestedingen;
• "Secundaire verwervingen" (bijvoorbeeld: als onderneming A 10% van de aandelen van onderneming B bezit, dan zou een verwerving van 100% van de aandelen van onderneming A een "secundaire" verwerving van 10% van de aandelen van onderneming B inhouden);
• Overnames van derde investeerders (bijvoorbeeld als investeerder A aandelen van bedrijf B bezit, die investeerder A vervolgens verkoopt aan investeerder C);
• "Conversies" (bijvoorbeeld het omzetten van schuld in stemgerechtigde effecten); of
• Bepaalde uitoefeningen van opties of warrants.

V. Als een transactie onder sectie 801.30 valt, kan ik dan aannemen dat de transactie in aanmerking komt als een 'selecte' 801.30-transactie?

A. Alleen bepaalde overnames die onder sectie 801.30 vallen, komen in aanmerking als een 'Select'-transactie volgens 801.30. Als de overnemende partij bijvoorbeeld als gevolg van de overname een belang van 50% of meer in de doelonderneming verwerft, dan verleent de overname 'zeggenschap' over de doelonderneming en komt deze dus niet in aanmerking als een 'Select'-transactie volgens 801.30. Bovendien, als de overnemende partij het recht heeft (of zal verkrijgen) om bestuursleden te benoemen of te vetoën, dan zal dat recht de status van "Select" 801.30 tenietdoen.

Bovendien kan een overeenkomst tussen de koper en het doelwit, indien deze bestaat of wordt overwogen, de status 'Select' tenietdoen. Neem bijvoorbeeld een transactie waarbij belegger A aandelen van bedrijf B bezit, die belegger A van plan is te verkopen aan belegger C. Soms wordt een dergelijke deal rechtstreeks tussen belegger A en belegger C onderhandeld, zonder betrokkenheid van bedrijf B. Maar in andere gevallen kan bedrijf B nauw betrokken zijn bij de onderhandelingen over deze transactie. In dat geval, waarin onderneming B partij is bij de overeenkomst waarbij belegger A zijn belang aan belegger C verkoopt, zal de betrokkenheid van onderneming B bij de overeenkomst de "Select"-status tenietdoen.

V. Wat voor soort overeenkomst zou er tussen de koper en het doelwit moeten zijn om de status "Select" 801.30 ongedaan te maken?

A. Zoals geschreven, suggereren de HSR-regels dat elke overeenkomst (of voorgenomen overeenkomst) tussen een entiteit binnen de overnemende persoon en de overgenomen persoon de "Select"-status tenietdoet. Het is echter onduidelijk in hoeverre de instanties deze formulering zullen volgen. Als het doelwit een rol speelt bij de uitvoering van de overname, dan suggereert dat dat de overname geen "Select" 801.30-transactie is. Maar als de koper toevallig een niet-gerelateerde, gewone overeenkomst heeft met de doelonderneming (bijvoorbeeld als de koper toevallig een kleine klant van de doelonderneming is), kan worden gesteld dat de "Select"-status 801.30 nog steeds van toepassing is. De FTC zal waarschijnlijk op individuele basis advies geven over deze kwestie wanneer zich specifieke vragen voordoen.

Als u vragen hebt over 'Select' 801.30-transacties of aanverwante zaken, neem dan contact op met de auteur of uw advocaat bij Foley & Lardner. Klik hier voor toegang tot alle HSR-primers van de Foley Antitrust & Competition Practice Group .