Aan het begin van het jaar kondigde de IRS haar voornemen aan om bepaalde belastingplichtigen te verplichten onzekere belastingposities (UTP's) openbaar te maken als onderdeel van hun jaarlijkse belastingaangifte (Aankondiging 2010-9). In IRS-aankondiging 2010-17 maakte de IRS duidelijk dat zij van plan is deze openbaarmakingsvereisten in te voeren voor belastingjaren die beginnen in 2010. Meer recentelijk heeft de IRS in aankondiging 2010-30 een ontwerp van bijlage UTP en specifieke instructies gepubliceerd om aan die vereiste te voldoen. IRS-functionarissen hebben publiekelijk herhaald dat zij het voorstel niet zullen intrekken.
In Aankondiging 2010-9 stelde de IRS voor om haar bestaande beleid met betrekking tot de openbaarmaking van werkdocumenten van belastingplichtigen inzake belastingverplichtingen te handhaven, namelijk dat de IRS belastingplichtigen over het algemeen niet zal vragen om hun werkdocumenten inzake belastingverplichtingen openbaar te maken (het onderwerp van de Textron1 ). In plaats daarvan zal de IRS bepaalde belastingplichtigen verplichten een nieuw Schedule UTP in te dienen met een beknopte beschrijving van elke UTP waarvoor de belastingplichtige of een gelieerde entiteit een reserve heeft opgenomen in zijn financiële overzichten.
Aankondiging 2010-30 bevat een conceptversie van bijlage UTP en instructies. De instructies bepalen dat alleen bepaalde ondernemingen met een vermogen van 10 miljoen dollar of meer en die beschikken over gecontroleerde jaarrekeningen, bijlage UTP moeten invullen, met name:
- Bedrijven die verplicht zijn om een Form 1120, Amerikaanse aangifte inkomstenbelasting voor bedrijven, in te dienen.
- Verzekeringsmaatschappijen die verplicht zijn om een Form 1120 L, Amerikaanse aangifte inkomstenbelasting voor levensverzekeringsmaatschappijen, of Form 1120 PC, Amerikaanse aangifte inkomstenbelasting voor schadeverzekeringsmaatschappijen, in te dienen.
- Buitenlandse ondernemingen die verplicht zijn om formulier 1120 F, Amerikaanse inkomstenbelastingaangifte van een buitenlandse onderneming, in te dienen.
De instructies geven ook een definitie van een UTP, namelijk elke positie waarvoor de belastingplichtige een reserve aanlegt met betrekking tot die fiscale positie (ongeacht of het boekhoudsysteem GAAP (d.w.z. FASB Interpretation No. 48 (FIN 48)), IFRS of andere landspecifieke boekhoudnormen is, met inbegrip van een aangepaste versie van een van de bovenstaande normen. De belastingplichtige moet ook posities als UTP's opnemen waarvoor hij geen reserve heeft opgenomen op basis van de verwachting dat hij de kwestie voor de rechter zal brengen of op basis van de administratieve praktijk van de IRS. Bijlage UTP vereist een beknopte beschrijving van elke positie en het bedrag van de maximale belastingaanpassing.
Volgens de ontwerpinstructies zal een groep van verbonden ondernemingen die een geconsolideerde aangifte indienen, een bijlage UTP indienen voor de groep van verbonden ondernemingen.
Mogelijke implicaties
De openbaarmaking van UTP's zal waarschijnlijk een aanzienlijk effect hebben op de werkwijze van IRS-auditors. Het belangrijkste bezwaar van belastingplichtigen tegen de toegang van de IRS tot werkdocumenten met betrekking tot belastingverplichtingen is dat deze werkdocumenten een routekaart vormen naar de kwetsbare belastingposities van de belastingplichtige. Met de werkdocumenten met betrekking tot belastingverplichtingen in handen zal een IRS-auditor waarschijnlijk UTP's ontdekken. Hoewel de IRS heeft aangegeven dat zij normaal gesproken niet om werkdocumenten met betrekking tot belastingvoorzieningen zal vragen, komt het openbaarmakingsschema in de praktijk hierop neer. IRS-auditors zullen waarschijnlijk in hoge mate op het schema vertrouwen om de aangifte van de belastingplichtige te beoordelen en mogelijke aanpassingen te signaleren. Schema UTP geeft auditors een leidraad om hun onderzoeken te focussen, in plaats van dat de auditor grote hoeveelheden informatie moet doorzoeken.
Dit kan betekenen dat accountants zich alleen richten op de kwesties die in Schedule UTP worden vermeld en hun controles sneller afronden. Belastingplichtigen zullen merken dat accountants minder informatie vragen en dat de controle minder tijd in beslag neemt. Accountants zullen echter wellicht eerder geneigd zijn om kwesties te beoordelen die zijn vermeld, in de wetenschap dat de belastingplichtige heeft ingeschat dat veel van deze kwesties waarschijnlijk niet in zijn voordeel zullen worden opgelost.
Openbaarmaking van UTP's kan de IRS en haar auditors veel efficiënter maken. Voor zover adviesbureaus belastingposities of belastingplanning promoten die een UTP omvatten die volgens de regels openbaar moet worden gemaakt, stelt openbaarmaking de IRS in staat om zich veel sneller en efficiënter te richten op "belastingproducten" en belastingplichtigen. Het voorgestelde openbaarmakingsschema vertegenwoordigt ook uren werk die controleurs momenteel zelf moeten doen. Dit betekent dat, als het aantal controleurs constant blijft, de IRS meer belastingplichtigen, meer belastingjaren en meer kwesties kan controleren.
Met Schedule UTP kunnen IRS-auditors zich concentreren op de kwesties die tot de grootste aanpassingen zullen leiden. Auditors kunnen zich richten op bepaalde kwesties (d.w.z. Tier I- en Tier II-kwesties) en minder op verreikende en minder voor de hand liggende kwesties. Met Schedule UTP kunnen de vragen van auditors korter worden en zich richten op de posities die op Schedule UTP worden vermeld voor aanpassingen; de IRS kan andere kwesties voor aanpassingen negeren.
Schedule UTP zal de nalevingskosten voor belastingbetalers verhogen, met name voor middelgrote ondernemingen die geen beursgenoteerde ondernemingen zijn. Deze ondernemingen kunnen tot de conclusie komen dat hun huidige boekhoudprocessen ontoereikend zijn en dat er extra werk nodig is om Schedule UTP in te vullen.
Het voorstel kan de relatie tussen accountant en cliënt nog controversiëler maken. Sinds de goedkeuring van de Sarbanes-Oxley-wet en de daaruit voortvloeiende extra potentiële aansprakelijkheden bevinden accountants zich in een meer vijandige positie ten opzichte van hun cliënten. Volgens het voorstel zal de vaststelling door de accountant dat een kwestie een FIN 48-belastingreserve vereist, niet alleen leiden tot een negatief boekhoudkundig resultaat, maar ook tot een melding aan de Amerikaanse belastingdienst (IRS).
Het is niet precies bekend hoe Code Section 6694 (boetes voor belastingaangiftebereiders) zal samenwerken met het nieuwe schema. Zoals het nu is, legt Code Section 6694 geen boetes op aan belastingaangiftebereiders voor het niet doen van meldingen (melding biedt wel bescherming in bepaalde situaties). Het ministerie van Financiën kan echter trachten Code Section 6694 te wijzigen om ervoor te zorgen dat belastingadviseurs aansprakelijk zijn voor het niet openbaar maken van UTP's. Een dergelijke wijziging zou in overeenstemming zijn met de huidige strategie van de IRS om adviseurs van belastingplichtigen in bepaalde situaties aansprakelijk te stellen voor boetes wanneer de belastingplichtige geen correcte aangifte heeft ingediend. Als openbaarmaking de kans vergroot dat een belastingplichtige te maken krijgt met een aanpassing, zal het ministerie van Financiën zoeken naar een mechanisme om ervoor te zorgen dat belastingplichtigen op de juiste wijze openheid van zaken geven.
Belastingbetalers en hun professionele dienstverleners kunnen het ook moeilijk vinden om het Schedule UTP in te vullen en hun advocaat-cliënt privilege, het Section 7525 tax practitioner privilege en de work product doctrine te behouden. Belastingbetalers doen over het algemeen afstand van deze privileges door openbaarmaking. Omdat Schedule UTP een beknopte beschrijving van onzekere belastingkwesties vereist, moet de belastingbetaler ervoor zorgen dat hij zoveel mogelijk de openbaarmaking van vertrouwelijke informatie en werkproducten die verband houden met toekomstige rechtszaken beschermt.
Belastingbetalers die gebruikmaken van UTP's zullen veel vaker te maken krijgen met een grondige controle van die onzekere posities. Het rendement van inspanningen om een goede administratie voor de IRS op te zetten is nu dus hoger (omdat de kans kleiner is dat de controleur het probleem niet ontdekt). Belastingbetalers moeten meer zorg besteden aan het opzetten van een goede administratie (en het elimineren van negatieve feiten) als ze gebruik willen maken van een UTP (en deze later willen verdedigen).
Schedule UTP vraagt specifiek om informatie over fiscale posities die belastingplichtigen niet openbaar maken onder FIN 48 op basis van de administratieve praktijk van de IRS. Hierdoor kan de IRS het bedrag aan gederfde belastinginkomsten waarderen op basis van haar administratieve praktijken. Het ministerie van Financiën (en het Congres) kan zich in de toekomst meer bewust worden van het effect van haar administratieve praktijken op de belastinginkomsten en als gevolg daarvan in de toekomst maatregelen nemen om die praktijken aan te passen.
Ten slotte zullen de belastingdiensten van de staten, en sommige doen dat al, onderzoeken of belastingplichtigen soortgelijke informatie moeten verstrekken op hun aangifte voor de staatsinkomstenbelasting of franchisebelasting. In ieder geval eisen veel staten dat belastingplichtigen hun federale belastingaangifte bij hun staatsbelastingaangifte voegen, waardoor ze kunnen profiteren van de federale informatieverstrekking.
1 Verenigde Staten tegen Textron, Inc., 577 F.3d 21 (1st Cir. 2009), cert. afgewezen, U.S. Lexis 4373 (2010)
Legal News Alert maakt deel uit van ons voortdurende streven om actuele informatie te verstrekken over urgente kwesties of branchegerelateerde onderwerpen die van belang zijn voor onze klanten en collega's.
Als u vragen heeft over deze waarschuwing of het onderwerp verder wilt bespreken, neem dan contact op met uw Foley-advocaat of met de volgende personen:
Carl D. Fortner
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5739
[email protected]
Jason J. Kohout
Milwaukee, Wisconsin
414.319.7053
[email protected]
Timothy L. Voigtman
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5677
[email protected]
De voorschriften van de Internal Revenue Service schrijven over het algemeen voor dat een belastingplichtige, om boetes van de Amerikaanse federale belastingdienst te vermijden, alleen mag vertrouwen op formele schriftelijke adviezen die voldoen aan specifieke vereisten die in die voorschriften worden beschreven. Deze nieuwsbrief voldoet niet aan die vereisten. Voor zover deze nieuwsbrief schriftelijke informatie bevat met betrekking tot federale belastingzaken in de Verenigde Staten, is deze schriftelijke informatie niet bedoeld of geschreven om te worden gebruikt, en mag een belastingplichtige deze niet gebruiken, om federale belastingboetes in de Verenigde Staten te vermijden, en is deze niet geschreven ter ondersteuning van de promotie of marketing van enige transactie of aangelegenheid die in de nieuwsbrief wordt besproken.
