SEC publiceert interpretatieve richtlijnen over informatieverschaffing inzake liquiditeit en kapitaalmiddelen en stelt voor om nieuwe informatieverschaffing over kortlopende leningen verplicht te stellen

De SEC heeft onlangs interpretatieve richtlijnen uitgevaardigd voor bedrijven om de bespreking van hun liquiditeit en kapitaalmiddelen te verbeteren in de Management's Discussion and Analysis of Financial Condition and Results of Operations (MD&A) die is opgenomen in registratieverklaringen die zijn ingediend onder de Securities Act van 1933, zoals gewijzigd (Securities Act), en periodieke rapporten die zijn ingediend onder de Securities Exchange Act van 1934, zoals gewijzigd (Exchange Act).¹ Daarnaast heeft de SEC onlangs voorgestelde regels gepubliceerd die nieuwe informatieverschaffing over kortlopende leningen van bedrijven in MD&A verplicht zouden stellen.²

Interpretatieve richtlijnen voor informatieverschaffing over liquiditeit en kapitaalmiddelen in MD&A

De interpretatieve publicatie van de SEC biedt bedrijven interpretatieve richtlijnen voor het opstellen van de informatie over liquiditeit en kapitaalmiddelen die in hun MD&A wordt gepresenteerd.

inzake liquiditeitsinformatieDe interpretatieve release herinnert bedrijven eraan dat Item 303(a)(1) van Regulation S-K vereist dat zij in hun MD&A "interne en externe liquiditeitsbronnen identificeren en afzonderlijk beschrijven en kort ingaan op eventuele materiële onbenutte liquiditeitsbronnen". Aangezien bedrijven de afgelopen jaren steeds meer gevarieerde en complexe financieringsactiviteiten hebben ondernomen, benadrukt de interpretatieve release de volgende aanvullende belangrijke trends en onzekerheden met betrekking tot liquiditeit die bedrijven zouden moeten overwegen om in hun MD&A te vermelden:

• Moeilijkheden bij het verkrijgen van toegang tot de obligatiemarkten
• Afhankelijkheid van commercial paper en andere kortlopende financieringsovereenkomsten
• Looptijdverschillen tussen financieringsbronnen en activa die door die bronnen worden gefinancierd
• Door tegenpartijen gevraagde wijzigingen in de leningsvoorwaarden
• Wijzigingen in de waardering van zekerheden voor kredietovereenkomsten
• Tegenpartijrisico

De interpretatieve verklaring geeft bedrijven de opdracht om te overwegen aanvullende beschrijvende informatie te verstrekken over hun financieringsregelingen als hun financiële overzichten beleggers onvoldoende informeren over dergelijke financieringsregelingen vanwege de impact van bekende trends, vraag, verplichtingen, gebeurtenissen of onzekerheden op die financieringsregelingen. Verder herinnert de interpretatieve verklaring bedrijven eraan dat ze alle bekende verplichtingen, gebeurtenissen of onzekerheden moeten melden die zullen leiden tot, of redelijkerwijs kunnen leiden tot, een materiële toename of afname van hun liquiditeit. De SEC wijst erop dat bedrijven bepaalde soorten transacties nauwkeurig moeten beoordelen, waaronder terugkooptransacties, effectenuitleentransacties of andere transacties waarbij activa worden overgedragen, wanneer die transacties gepaard gaan met een verplichting om activa terug te kopen en ze als verkopen zijn geboekt. Een bedrijf zal over een dergelijke transactie informatie moeten verstrekken in zijn MD&A als die transactie waarschijnlijk zal leiden tot het gebruik van een aanzienlijk bedrag aan contanten of andere liquide middelen van dat bedrijf. Ten slotte geeft de interpretatieve publicatie bedrijven de opdracht om te overwegen hun beleid inzake kasbeheer en risicobeheer te beschrijven dat relevant is voor de beoordeling van hun financiële situatie.

Informatieverschaffing over kapitaal- of hefboomratio's
De interpretatieve richtlijnen van de SEC herinneren bedrijven die informatie over kapitaal- of hefboomratio's in hun documenten opnemen er ook aan dat zij deze ratio's moeten rapporteren in overeenstemming met de bestaande SEC-regels. Als een bedrijf een kapitaal- of hefboomratio openbaar maakt die een niet-GAAP-financiële maatstaf is, moet dat bedrijf er met name voor zorgen dat de niet-GAAP-financiële maatstaf wordt gepresenteerd in overeenstemming met de SEC-regels, inclusief het afstemmen van de financiële maatstaf met de meest directe GAAP-equivalent. Bovendien herinnert de richtlijn bedrijven eraan dat elke ratio of maatstaf die in hun documenten wordt opgenomen, vergezeld moet gaan van een duidelijke uitleg van de berekeningsmethode die is gebruikt om die ratio of maatstaf te bepalen. Ten slotte moet elk bedrijf dat een ratio of maatstaf in zijn documenten openbaar maakt, overwegen om de redenen te bespreken waarom het nuttig acht om die ratio of maatstaf in zijn documenten op te nemen, en hoe deze nuttig is om inzicht te krijgen in de financiële situatie van dat bedrijf.

Contractuele verplichtingen Tabel Informatieverschaffing
De interpretatieve richtlijnen van de SEC herinneren bedrijven er ook aan dat de tabel met contractuele verplichtingen die in hun documenten aan de SEC wordt opgenomen, moet worden opgesteld met als doel beleggers een goed inzicht te geven in de kasbehoeften die voortvloeien uit contractuele betalingsverplichtingen. Bedrijven moeten een presentatiemethode ontwikkelen die duidelijkheid biedt en een goed beeld geeft van de relevante categorieën verplichtingen in het licht van hun kapitaalstructuur en bedrijfsactiviteiten. Verder moeten bedrijven overwegen om waar nodig kwalitatieve informatie of beschrijvende informatie te verstrekken ter aanvulling van hun informatie over contractuele verplichtingen, om zo een beter begrip van de gepresenteerde gegevens te bevorderen. In het algemeen herinnert de SEC bedrijven eraan dat zij de informatie over contractuele verplichtingen moeten verstrekken op een manier die de transparantie verbetert en beleggers meer context biedt bij het beoordelen van hun liquiditeits- en kapitaalbehoeften op korte en lange termijn.

Voorgestelde regels inzake de openbaarmaking van kortlopende leningen

Het voorstel van de SEC inzake kortlopende leningen zou bedrijven verplichten om aanvullende gedetailleerde informatie te verstrekken over hun kortlopende financieringsovereenkomsten. De huidige SEC-regels vereisen over het algemeen dat bedrijven hun gebruik van kortlopende leningen en hun blootstelling aan daarmee samenhangende risico's en onzekerheden openbaar maken. Bedrijven zijn echter niet specifiek verplicht om gedetailleerde informatie te verstrekken over hun gebruik van kortlopende leningen tijdens de verslagperiode. Bovendien merkt de SEC in haar voorstel op dat het gebruik van kortlopende financieringsovereenkomsten door een bedrijf vanwege het kortlopende karakter ervan aanzienlijk kan fluctueren tijdens een verslagperiode, wat betekent dat de presentatie van de bedragen aan kortlopende leningen aan het einde van de periode op zichzelf mogelijk geen indicatie is van de financieringsbehoeften of -activiteiten van het bedrijf tijdens de periode.

Indien de voorgestelde regels door de SEC worden aangenomen, zouden bedrijven verplicht worden om een nieuwe, afzonderlijk getitelde subparagraaf in hun MD&A op te nemen met uitgebreide informatie over hun kortlopende leningen tijdens een verslagperiode. Het bedrijf zou zowel kwalitatieve als kwantitatieve informatie moeten verstrekken over zijn kortlopende leningen tijdens een bepaalde verslagperiode. Deze informatie zou worden verstrekt in tabelvorm, vergezeld van een beschrijvende toelichting op de kortlopende leningsovereenkomsten van het bedrijf.

Definitie van kortlopende leningen
Volgens de voorgestelde regels zouden "kortlopende leningen" bedragen omvatten die door een onderneming verschuldigd zijn voor kortlopende verplichtingen die:

• Federale fondsen aangekocht en effecten verkocht onder terugkoopovereenkomsten
• Handelspapier
• Leningen van banken
• Leningen van factoren en andere financiële instellingen
• Alle andere kortlopende leningen die op de balans van een onderneming worden weergegeven

De voorgestelde regels zouden een onderneming verplichten om informatie te verstrekken voor elke categorie die relevant is voor de soorten kortetermijnfinancieringsactiviteiten die de onderneming uitvoert, zelfs als een bepaalde categorie niet als afzonderlijke post op de balans van de onderneming hoeft te worden vermeld op grond van Regulation S-X.

Tabellarische weergave van kwantitatieve informatie over kortlopende leningen
Volgens de voorgestelde regels zouden bedrijven de volgende kwantitatieve informatie over hun kortlopende leningsovereenkomsten binnen een periode in tabelvorm moeten presenteren:

• Het bedrag van elke specifieke categorie kortlopende leningen aan het einde van de verslagperiode en de gewogen gemiddelde rentevoet op die leningen
• Het gemiddelde bedrag in elke gespecificeerde categorie van kortlopende leningen voor de periode en de gewogen gemiddelde rentevoet op die leningen
• Als het bedrijf een 'financiële onderneming' is, het maximale dagelijkse bedrag van elke gespecificeerde categorie kortlopende leningen tijdens de verslagperiode, bepaald op basis van het hoogste bedrag van elke gespecificeerde categorie dat aan het einde van een willekeurige dag in de verslagperiode uitstaand was.
• Indien de onderneming geen "financiële onderneming" is, het maximale bedrag aan het einde van de maand van elke gespecificeerde categorie kortlopende leningen tijdens de verslagperiode, bepaald op basis van het hoogste bedrag van elke gespecificeerde categorie dat aan het einde van de laatste dag van een maand in de verslagperiode uitstaat.

De regels voor de openbaarmaking van kortlopende leningen zouden van toepassing zijn op alle rapporterende ondernemingen. De openbaarmakingsvereisten zouden echter gedetailleerder zijn voor ondernemingen die als "financiële ondernemingen" worden aangemerkt. Volgens de voorgestelde regels zouden ondernemingen die tijdens een verslagperiode "in aanzienlijke mate" actief zijn op het gebied van kredietverlening, het aantrekken van deposito's, het verstrekken van verzekeringen of het geven van beleggingsadvies, of die broker-dealers zijn in de zin van de Exchange Act, als "financiële ondernemingen" worden aangemerkt. De SEC heeft geen specifieke drempel voorgesteld om te bepalen of de betrokkenheid van een onderneming bij deze financiële activiteiten als "significant" kan worden aangemerkt.

De SEC heeft voorgesteld om bedrijven met zowel financiële als niet-financiële activiteiten toe te staan hun kortlopende leningen voor hun financiële activiteiten apart te rapporteren van hun niet-financiële activiteiten. Een productiebedrijf met een dochteronderneming die aankoopfinanciering aan haar klanten verstrekt, zou bijvoorbeeld de kortlopende leningen van haar financieringsdochteronderneming kunnen rapporteren volgens de regels voor financiële bedrijven, terwijl de kortlopende leningen van haar niet-financiële activiteiten worden gerapporteerd volgens de regels voor niet-financiële bedrijven.

Financiële ondernemingen zouden dagelijks gegevens over hun kortlopende leningen moeten verzamelen en rapporteren bij het berekenen van hun gemiddelde uitstaande bedragen (bepaald op basis van het uitstaande bedrag aan het einde van elke dag, gemiddeld over de verslagperiode). Niet-financiële ondernemingen zouden daarentegen niet dagelijks de gemiddelde uitstaande bedragen van kortlopende leningen moeten rapporteren. De gemiddelde periode die niet-financiële ondernemingen gebruiken om hun gemiddelde uitstaande bedragen te bepalen, mag echter niet langer zijn dan een maand.

Ten slotte zouden financiële ondernemingen, zoals hierboven vermeld, bij het rapporteren van de maximale bedragen aan kortlopende leningen tijdens een bepaalde verslagperiode, het maximale dagelijkse bedrag van elke categorie kortlopende leningen moeten rapporteren. Niet-financiële ondernemingen zouden daarentegen alleen het maximale bedrag aan het einde van de maand van elke categorie kortlopende leningen hoeven te rapporteren.

Narratieve openbaarmaking van kwalitatieve informatie over kortlopende leningen
Naast het verstrekken van kwalitatieve informatie in tabelvorm, zouden bedrijven verplicht zijn om een narratieve bespreking en analyse van kwalitatieve informatie over hun kortlopende leningen op te nemen. Deze beschrijving is bedoeld om de kortetermijnfinancieringsactiviteiten van een onderneming te belichten en meer context te bieden bij de informatie die de onderneming in haar MD&A verstrekt over haar liquiditeit en kapitaalmiddelen. Zoals voorgesteld, zou deze beschrijving van kwalitatieve informatie over de kortlopende leningen van een onderneming onder meer de volgende onderwerpen behandelen:

• Een algemene beschrijving van kortlopende leningsovereenkomsten die onder elke gerapporteerde categorie vallen (inclusief belangrijke maatstaven of andere factoren die het vermogen van de onderneming om onder dergelijke overeenkomsten te lenen zouden kunnen verminderen of aantasten, en of er sprake is van overeenkomsten inzake het stellen van zekerheden), alsmede het zakelijke doel van dergelijke leningen.
• Het belang voor de onderneming van haar kortlopende kredietovereenkomsten in relatie tot haar liquiditeit, kapitaalmiddelen, ondersteuning van marktrisico's, ondersteuning van kredietrisico's of andere voordelen.
• Redenen voor eventuele materiële verschillen tussen de gemiddelde bedragen van de kortlopende leningen van de onderneming voor de verslagperiode en de bedragen van de onderneming aan het einde van de periode
• Redenen voor het maximale bedrag van elke categorie kortlopende leningen voor de verslagperiode, met inbegrip van mogelijke eenmalige transacties of gebeurtenissen, het gebruik van opbrengsten of andere informatie die beleggers context biedt voor het maximale bedrag.

Hoewel de narratieve bespreking bedoeld is als aanvulling op de bestaande informatieverschaffing over liquiditeit en kapitaalmiddelen in het MD&A, is het niet de bedoeling dat deze informatieverschaffing wordt gedupliceerd. Bijgevolg zouden bedrijven bij het opstellen van de bespreking van kortlopende leningen rekening moeten houden met hun informatieverschaffing over liquiditeit en kapitaalmiddelen. Bij het verstrekken van deze informatie moeten bedrijven beleggers een uitgebreide bespreking geven van hun kortetermijnliquiditeitsprofielen en van mogelijke toekomstige korte- en langetermijntrends in hun liquiditeits- en financieringsrisico's.

Verslagperiodes
Volgens de voorgestelde regels zouden bedrijven in hun jaarverslagen informatie verstrekken over hun kortlopende leningen voor de drie meest recente boekjaren en voor het vierde kwartaal. In het geval van registratieverklaringen die zijn ingediend onder de Securities Act en die gecontroleerde jaarrekeningen bevatten, zouden bedrijven deze informatie over kortlopende leningen verstrekken voor de drie meest recente volledige boekjaren. Bedrijven zouden ook tussentijdse informatie moeten verstrekken over kortlopende leningen voor alle daaropvolgende tussentijdse perioden die in de registratieverklaring zijn opgenomen.

Voor kwartaalverslagen zouden bedrijven deze informatie over kortlopende leningen voor het betreffende fiscale kwartaal verstrekken. Bedrijven zouden echter niet verplicht zijn om vergelijkende gegevens voor het overeenkomstige kwartaal van het voorgaande fiscale jaar te presenteren.

Niettemin zouden bedrijven verplicht zijn om in kwartaalverslagen informatie te verstrekken over kortlopende leningen met hetzelfde detailniveau als in hun jaarverslagen. Bovendien zou een bedrijf verplicht zijn om wezenlijke wijzigingen ten opzichte van eerder gerapporteerde informatie te identificeren, zodat beleggers op de hoogte worden gebracht van belangrijke veranderingen in de kortlopende leningen van het bedrijf. Deze meer gedetailleerde informatievereisten in kwartaalverslagen zijn bedoeld om de transparantie over leningen binnen een periode te bevorderen. Belangrijk is dat de meer gedetailleerde informatievereisten in kwartaalverslagen in contrast staan met de huidige MD&A-regels, die bedrijven alleen verplichten om materiële wijzigingen in hun kortlopende leningen te vermelden. Als de voorgestelde regels worden aangenomen, zouden bedrijven dus veel gedetailleerdere informatie moeten verstrekken over hun kortlopende leningen tijdens elk boekhoudkundig kwartaal dan ze momenteel verplicht zijn te vermelden in de MD&A in hun kwartaalverslagen.

Behandeling van buitenlandse particuliere emittenten
De voorgestelde regels zouden van toepassing zijn op buitenlandse particuliere emittenten, met uitzondering van Canadese emittenten die onder het multijurisdictional disclosure system (MJDS) vallen, op een wijze die in wezen vergelijkbaar is met die voor Amerikaanse rapporterende ondernemingen. Buitenlandse particuliere emittenten zouden echter hun gerapporteerde categorieën van kortlopende leningen kunnen baseren op de categorieën van kortlopende leningsovereenkomsten die zij classificeren in overeenstemming met de uitgebreide reeks boekhoudkundige principes die zij gebruiken voor het opstellen van hun primaire financiële overzichten (bijvoorbeeld de GAAP-equivalent van hun thuisland of de International Financial Reporting Standards), op voorwaarde dat de informatieverschaffing een detailniveau biedt dat overeenkomt met het vereiste informatieverschaffingsniveau voor Amerikaanse rapporterende ondernemingen. Bovendien zouden buitenlandse particuliere emittenten alleen jaarlijkse updates van hun informatieverschaffing over kortlopende leningen hoeven te verstrekken, omdat zij geen kwartaalverslagen bij de SEC indienen. Indien een buitenlandse particuliere emittent echter een registratieverklaring indient op grond van de Securities Act die tussentijdse financiële overzichten bevat, dan zou die buitenlandse particuliere emittent een update moeten verstrekken van zijn informatieverschaffing over kortlopende leningen met betrekking tot de tussentijdse perioden die in de registratieverklaring zijn opgenomen.

Behandeling van kleinere rapporterende ondernemingen
Kleinere rapporterende ondernemingen, die in aanmerking komen voor beperkte informatieverschaffing overeenkomstig Regulation S-K, zouden ook onderworpen zijn aan de regels inzake informatieverschaffing over kortlopende leningen. Kleinere rapporterende ondernemingen zouden echter over het algemeen alleen op jaarbasis informatie over kortlopende leningen hoeven te verstrekken. Zij zouden geen driemaandelijkse updates van hun kortlopende leningen hoeven te verstrekken, tenzij zich tijdens de tussentijdse verslagperiode wezenlijke veranderingen in hun kortlopende leningsovereenkomsten hebben voorgedaan. Bovendien zouden kleinere rapporterende ondernemingen deze informatie over kortlopende leningen voor het vierde fiscale kwartaal niet in hun jaarverslagen hoeven op te nemen. Ten slotte, wanneer kleinere rapporterende ondernemingen alleen informatie verstrekken over de netto-omzet en -inkomsten en het inkomen uit voortgezette activiteiten voor twee jaar (in plaats van drie jaar), dan zou alleen informatie over kortlopende leningen voor twee jaar moeten worden opgenomen in de MD&A die in hun jaarverslagen wordt gepresenteerd.

over de overgangsperiodeDe SEC heeft een overgangsperiode van drie jaar voorgesteld voor bedrijven om de regels voor de openbaarmaking van kortlopende leningen te implementeren. Tijdens het eerste jaar van de overgangsperiode zou een bedrijf alleen informatie over kortlopende leningen moeten opnemen in zijn jaarverslag over het meest recente boekjaar, samen met informatie over het vierde kwartaal van het meest recente boekjaar voor bedrijven die geen kleinere rapporterende bedrijven zijn, en zou het informatie over de twee voorgaande boekjaren kunnen weglaten. Vervolgens zou het bedrijf tijdens het tweede jaar van de overgangsperiode informatie over kortlopende leningen moeten opnemen in zijn jaarverslag voor de twee meest recente boekjaren, samen met informatie over het vierde kwartaal van het meest recente boekjaar voor alle bedrijven behalve kleinere rapporterende bedrijven, terwijl informatie over het voorgaande derde boekjaar zou kunnen worden weggelaten. Ten slotte zou de onderneming tijdens en na het derde jaar van de overgangsperiode verplicht zijn om informatie over kortlopende leningen op te nemen in haar jaarverslag voor elk van haar drie meest recente boekjaren.

In het geval van registratieverklaringen die worden ingediend onder de Securities Act, zou een bedrijf tijdens het eerste jaar van de overgangsperiode eveneens alleen informatie over kortlopende leningen voor het meest recent afgesloten boekjaar hoeven op te nemen, samen met tussentijdse informatie over kortlopende leningen voor eventuele daaropvolgende tussentijdse perioden die in de registratieverklaringen zijn opgenomen. Tijdens het tweede jaar van de overgangsperiode zou het bedrijf verplicht zijn om informatie over kortlopende leningen voor de twee meest recente boekjaren op te nemen in zijn registratieverklaringen, samen met alle vereiste informatie over daaropvolgende tussentijdse perioden. Ten slotte zou het bedrijf tijdens en na het derde jaar van de overgangsperiode verplicht zijn om informatie over kortlopende leningen voor elk van zijn drie meest recente boekjaren op te nemen in zijn registratieverklaringen, samen met alle vereiste informatie over daaropvolgende tussentijdse perioden.

Deze overgangsperiode zou niet van toepassing zijn op bankholdings, omdat zij al informatie verstrekken over kortlopende leningen voor hun drie meest recente boekjaren.

Wat betekenen de interpretatieve richtsnoeren en voorgestelde regels voor bedrijven?

Aangezien het boekjaar voor veel rapporterende bedrijven ten einde loopt, zullen deze bedrijven binnenkort beginnen met het opstellen van hun jaarverslagen. In het licht van de interpretatieve richtlijnen van de SEC inzake de informatieverschaffing over liquiditeit en kapitaalmiddelen in MD&A, moeten bedrijven bij het opstellen van hun jaarverslagen en daaropvolgende deponeringen bij de SEC opnieuw bekijken hoe zij informatie over hun liquiditeit en kapitaalmiddelen presenteren. Bedrijven moeten met name proberen een duidelijker en gedetailleerder beeld te geven van hun liquiditeit, kapitaalmiddelen en financiële prestaties wanneer zij deze informatie in de MD&A openbaar maken.

Als de regels voor de openbaarmaking van kortlopende leningen worden aangenomen zoals momenteel voorgesteld door de SEC, zullen bedrijven hun kortlopende financieringsverplichtingen nauwlettender moeten volgen. In feite zullen zij hun leningen in het kader van deze kortlopende financieringsovereenkomsten dagelijks moeten bijhouden. Bedrijven zullen mogelijk ook moeten heroverwegen welke soorten kortlopende financieringsovereenkomsten zij aangaan, omdat zij gedetailleerdere en uitgebreidere informatie over hun verschillende kortlopende financieringsovereenkomsten zullen moeten verstrekken.

1. SEC-publicatie nr. 33-9144, 'Richtlijnen van de Commissie inzake de presentatie van informatie over liquiditeit en kapitaalmiddelen in de bespreking en analyse door het management', beschikbaar op http://www.sec.gov/rules/interp/2010/33-9144.pdf.  

2. SEC Release nr. 33-9143, “Short Term Borrowings Disclosure” (Informatieverschaffing over kortlopende leningen), beschikbaar op http://www.sec.gov/rules/proposed/2010/33-9143.pdf.

Legal News Alert maakt deel uit van ons voortdurende streven om juridisch inzicht te bieden aan onze klanten en collega's in de transactie- en effectenindustrie.

Als u vragen heeft over deze alert of het onderwerp verder wilt bespreken, neem dan contact op met uw Foley-advocaat of met de volgende personen:

Mark T. Plichta
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5670
[email protected]

Stephen J. Byrnes
Los Angeles, Californië
213.972.4731
[email protected]