Een overzicht van handhavingsmaatregelen en niet-handhavingsmaatregelen
29 december 2011
Handhavingszaken
SEC onderneemt actie tegen geregistreerde adviseurs
Recente maatregelen van de SEC tegen bepaalde geregistreerde beleggingsadviseurs tonen aan dat de SEC zich steeds meer inspant om hard op te treden tegen adviseurs die herhaaldelijk nalaten om tekortkomingen op het gebied van compliance te verhelpen. Juridisch nieuws: update over beleggingsbeheer rapporteert regelmatig over handhavingsmaatregelen van de SEC en nationale toezichthouders, omdat dit helpt om aan te tonen welke soorten nalevingskwesties ertoe leiden dat toezichthouders handhavingsmaatregelen nemen.
Bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseurs worden onderworpen aan routine- en speciale controles door controleurs van de SEC. De SEC-controle omvat een beoordeling van het nalevingsbeleid en de procedures van de adviseur die zijn ontworpen om te voldoen aan de vereisten van de Investment Advisers Act van 1940 en andere relevante federale effectenwetten. Na afloop van de controle verstrekt het controlepersoneel de adviseur een tekortkomingenbrief indien er tekortkomingen en/of overtredingen zijn geconstateerd. De adviseur is verplicht om op de brief te reageren en daarin te beschrijven welke maatregelen hij zal nemen of heeft genomen om dergelijke tekortkomingen of overtredingen aan te pakken. Tijdens het volgende bezoek van de SEC aan het bedrijf zullen de inspecteurs met name controleren of de adviseur de maatregelen heeft genomen die hij in zijn eerdere reactie na de controle heeft beschreven en of deze maatregelen voldoende zijn geweest om te voorkomen dat dergelijke tekortkomingen of overtredingen zich opnieuw voordoen. Als het personeel van mening is dat de adviseur niet de vereiste maatregelen heeft genomen of dat de genomen maatregelen niet effectief waren, kan het aanbevelen dat er handhavingsmaatregelen worden genomen tegen het bedrijf, de chief compliance officer en/of andere leidinggevenden en werknemers van het bedrijf. De recente handhavingsmaatregelen die hieronder worden beschreven, zijn voorbeelden waarbij de adviseur geen maatregelen of effectieve maatregelen heeft genomen om de eerder gesignaleerde problemen op te lossen.
In de zaak betreffende Asset Advisors, LLC, een geregistreerde beleggingsadviseur gevestigd in Michigan (SEC Admin. Proc. File No. 3-14644), werd het bedrijf door de SEC veroordeeld voor het volledig overnemen van nalevingsbeleid en -procedures en het toepassen van een ethische code, nadat dergelijke bezwaren onder de aandacht van het bedrijf waren gebracht door SEC-inspecteurs. Voor deze niet-naleving stemde het bedrijf ermee in een boete van 20.000 dollar te betalen, zijn activiteiten te staken en zijn registratie bij de SEC in te trekken. De klanten van het bedrijf zouden (met hun toestemming) worden overgeheveld naar een geregistreerde beleggingsadviseur met een gevestigd nalevingsprogramma. Het bedrijf kreeg ook een last onder dwangsom en een berisping opgelegd.
In een andere handhavingszaak, Omni Investment Advisors, Inc. (SEC Admin. Proc. File No. 3-14643), een bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseur gevestigd in Utah, wordt aangetoond wat er kan gebeuren wanneer de adviseur geen corrigerende maatregelen neemt na een waarschuwing van de SEC over overtredingen. De compliance officer van het bedrijf, Gary R. Beynon, werd afzonderlijk door de SEC aangeklaagd wegens het vermeend terugdateren van documenten voor het bedrijf. De adviseur werd aangeklaagd omdat hij geen schriftelijke nalevingsbeleidsregels en -procedures had aangenomen en geïmplementeerd nadat SEC-inspecteurs de adviseur op bepaalde tekortkomingen hadden gewezen. De adviseur werd ook aangeklaagd omdat hij geen schriftelijke gedragscode had opgesteld, gehandhaafd en afgedwongen en bepaalde boeken en bescheiden niet had bewaard. Volgens de SEC heeft de heer Beynon adviesovereenkomsten met klanten geantedateerd één dag voordat die documenten aan de SEC werden verstrekt in reactie op een verzoek om documenten. Om de aanklacht van de SEC te schikken, stemde de heer Beynon ermee in een boete van 50.000 dollar te betalen en werd hij permanent uitgesloten van de effectenindustrie. Omni stemde ermee in een kopie van de klacht van de SEC te verstrekken aan alle personen die klant waren gedurende de periode van drie jaar waarin het geen complianceprogramma had.
In nog een andere handhavingsmaatregel van de SEC die rond dezelfde tijd werd genomen, werd Feltl & Co. (SEC Admin. Proc. File No. 3-14645), een in Minneapolis gevestigde, bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseur, aangeklaagd wegens het niet vaststellen en implementeren van schriftelijke nalevingsbeleidsregels en -procedures, het niet vaststellen van een ethische code en het niet verzamelen van de vereiste rapporten over effectenbezit van de personen die onder zijn toezicht stonden. Volgens de SEC stelde het ontbreken van schriftelijke beleidsregels en procedures het bedrijf in staat om honderden transacties met zijn klanten uit te voeren zonder hen hiervan op de hoogte te stellen en eerst hun toestemming te verkrijgen, zoals vereist op grond van de Investment Advisers Act van 1940. Om de handhavingszaak van de SEC te schikken, stemde de adviseur ermee in een boete van 50.000 dollar te betalen en meer dan 142.000 dollar terug te betalen aan bepaalde klanten. Het bedrijf stemde er ook mee in om een kopie van het handhavingsbesluit van de SEC te verstrekken aan vroegere, huidige en toekomstige klanten, een samenvatting van het besluit op een prominente plaats op zijn website te plaatsen en een externe consultant in te schakelen om zijn nalevingsactiviteiten de komende twee jaar jaarlijks te controleren.
Zaken waarin geen handhaving plaatsvindt
SEC keurt herziene norm voor 'nettovermogen' voor geaccrediteerde beleggers goed
Op 21 december 2011 heeft de SEC haar wijzigingen in de normen voor het nettovermogen van individuele geaccrediteerde beleggers onder Regulation D van de Securities Act van 1933 definitief vastgesteld. Emittenten die onder een vrijstelling van effectenregistratie particuliere aanbiedingen van effecten doen, baseren zich doorgaans op de vrijstelling van Regulation D, die de verkoop van de effecten in de aanbieding toestaat aan personen die "geaccrediteerde beleggers" zijn, zoals gedefinieerd in Rule 501 van Regulation D. Een individuele belegger kan onder meer als geaccrediteerde belegger worden aangemerkt als zijn of haar nettovermogen, of gezamenlijk nettovermogen met de echtgenoot van de belegger, meer dan 1 miljoen dollar bedraagt.
De Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act van 20 juli 2010 heeft de norm voor het nettovermogen van geaccrediteerde beleggers herzien, zodat de waarde van de hoofdwoning van de belegger niet langer wordt meegeteld bij de berekening van het nettovermogen. Voorheen werd de waarde van de hoofdwoning van de belegger wel meegeteld. Dodd-Frank heeft ook bepaald dat de SEC haar regels moet herzien om de nieuwe norm te weerspiegelen. De definitieve regel van de SEC (opgenomen in SEC Release No. 33-9287) geeft uitvoering aan dat mandaat. Dienovereenkomstig zal voor particuliere effectenemissies die gebruikmaken van de vrijstelling van Regulation D, een persoon die inschrijft op de aankoop van effecten in dergelijke emissies en die in aanmerking wil komen als geaccrediteerde belegger door een nettovermogen van meer dan 1 miljoen dollar te hebben, moeten voldoen aan de herziene criteria. Volgens de gewijzigde berekening van het nettovermogen door de SEC worden schulden die gedekt zijn door de hoofdwoning van de persoon, tot de geschatte reële marktwaarde van het onroerend goed, niet als een verplichting behandeld, behalve wanneer het bedrag van die schulden op het moment van verkoop van de effecten hoger is dan het bedrag dat 60 dagen voor dat moment openstond, anders dan als gevolg van de aankoop van de hoofdwoning, wordt het bedrag van dat overschot als een verplichting opgenomen. Bovendien wordt elke schuld die de reële marktwaarde van de woning overschrijdt, als een verplichting opgenomen.
Deze laatste wijziging van de vrijstelling van Verordening D treedt in werking 60 dagen na de datum waarop deze in het Federal Register wordt gepubliceerd. Er zijn geen "grandfathering"-bepalingen voor deze herziene vermogensvereiste, behalve voor kopers die: de effecten verwerven op grond van een recht om te kopen dat op 21 juli 2010 door de persoon werd gehouden; op basis van de vermogensdefinitie die van kracht was op het moment dat de persoon het recht verwierf, als geaccrediteerde belegger in aanmerking kwamen; en op het moment dat het recht werd toegekend, effectenhouder van de emittent waren.
Geschat wordt dat vóór deze wijziging in het nettovermogen voor individuele geaccrediteerde beleggers onder Dodd-Frank ongeveer negen procent van de Amerikaanse huishoudens in aanmerking kwam voor de status van geaccrediteerde belegger. Verder wordt geschat dat na de inwerkingtreding van de Dodd-Frank-bepaling ongeveer zes procent van de Amerikaanse huishoudens in aanmerking zal komen. Deze afname van het aantal geaccrediteerde beleggers zal het moeilijker maken om kapitaal aan te trekken in een onderhandse plaatsing.
Emittenten die gebruikmaken of gebruik zullen maken van de vrijstelling van Regulation D, moeten hun inschrijvings- of koopovereenkomsten aanpassen aan de nieuwe vereisten voor de berekening van het nettovermogen.
Voorgestelde FINRA-regel 4516: Gemakkelijk identificeerbare en toegankelijke documenten
In het licht van het faillissement van Lehman Brothers Inc. in 2008 en het "onvermogen van de toezichthouders om bepaalde documenten en informatie te vinden"1 In verband met de liquidatie van Lehman heeft de Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) onlangs Rule 4516 voorgesteld, die vereist dat effectenmakelaars en clearinginstellingen bepaalde klantgegevens elektronisch bewaren en automatiseren op een toegankelijke locatie en een contactpersoon aanwijzen.2 aan FINRA, verantwoordelijk voor het bijhouden van bedrijfsgegevens.3
Indien uiteindelijk goedgekeurd, zou de voorgestelde Regel 4516 de liquidatie, overdracht en ordelijke teruggave van bepaalde documenten en klantaccountinformatie versnellen indien een door FINRA gereguleerde onderneming insolvent zou worden. Volgens de voorgestelde Regel 4516 moeten klantgegevens "uniek worden gemarkeerd en op de juiste wijze worden geïndexeerd" en actueel worden gehouden door aan te geven wanneer deze informatie voor het laatst is bijgewerkt. De informatie moet "onmiddellijk beschikbaar en toegankelijk zijn voor" FINRA, de SEC en de Securities Investor Protection Corporation (SIPC), in tegenstelling tot de norm "onmiddellijk" of "gemakkelijk toegankelijk" zoals vereist in bepaalde gevallen onder regel 17a-4 van de Securities Exchange Act van 1934.
Bovendien zouden door FINRA gereguleerde bedrijven een "overeenkomst moeten sluiten met elke clearinginstantie, clearingbank of bewaarder waarmee het aangesloten bedrijf zaken doet, waarin wordt bepaald dat bij het begin van een liquidatie van het aangesloten bedrijf alle elektronische systemen die door de clearinginstantie, clearingbank of bewaarder aan het aangesloten bedrijf ter beschikking zijn gesteld, op leesbasis ter beschikking worden gesteld aan vertegenwoordigers of aangewezen personen van FINRA, de SEC en SIPC."4
Het recente faillissement van MF Global Holdings Inc. onderstreept nog eens het belang van 'vooraf overeengekomen' liquidaties. Hoewel uit recente opmerkingen aan FINRA blijkt dat de voorgestelde regel 4516 administratief belastend is en niet noodzakelijkerwijs zal leiden tot een verbetering of versterking van verzoeken om documenten op grond van regel 8210, wordt aangenomen dat de zaak MF Global kan bijdragen aan het verduidelijken en versterken van de aandacht van FINRA voor deze kwestie.
Volgens voorgestelde regel 4516 moet elk vervoerend of clearinglid actuele gegevens bijhouden die het volgende bevatten:
1 Zie bijvoorbeeld In de zaak Lehman Brothers Inc., Voorlopig onderzoeksrapport en aanbevelingen van de curator (25 augustus 2010), pagina 112 e.v. (Verslag van de curator).
2 NASD-regel 1160 vereist onder andere dat elk aangesloten bedrijf (1) alle door FINRA vereiste contactgegevens aan FINRA doorgeeft; (2) de vereiste contactgegevens onmiddellijk bijwerkt, maar in ieder geval uiterlijk 30 dagen na elke wijziging in deze gegevens; en (3) de vereiste contactgegevens binnen 17 werkdagen na afloop van elk kalenderjaar controleert en indien nodig bijwerkt.
3 FINRA Regulatory Notice 11-48 (21 oktober 2011).
4 FINRA Regulatory Notice 11-48 (21 oktober 2011).
SEC onderneemt actie tegen geregistreerde adviseurs
Recente maatregelen van de SEC tegen bepaalde geregistreerde beleggingsadviseurs tonen aan dat de SEC zich steeds meer inspant om hard op te treden tegen adviseurs die herhaaldelijk nalaten om tekortkomingen op het gebied van compliance te verhelpen. Juridisch nieuws: update over beleggingsbeheer rapporteert regelmatig over handhavingsmaatregelen van de SEC en nationale toezichthouders, omdat dit helpt om aan te tonen welke soorten nalevingskwesties ertoe leiden dat toezichthouders handhavingsmaatregelen nemen.
Bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseurs worden onderworpen aan routine- en speciale controles door controleurs van de SEC. De SEC-controle omvat een beoordeling van het nalevingsbeleid en de procedures van de adviseur die zijn ontworpen om te voldoen aan de vereisten van de Investment Advisers Act van 1940 en andere relevante federale effectenwetten. Na afloop van de controle verstrekt het controlepersoneel de adviseur een tekortkomingenbrief indien er tekortkomingen en/of overtredingen zijn geconstateerd. De adviseur is verplicht om op de brief te reageren en daarin te beschrijven welke maatregelen hij zal nemen of heeft genomen om dergelijke tekortkomingen of overtredingen aan te pakken. Tijdens het volgende bezoek van de SEC aan het bedrijf zullen de inspecteurs met name controleren of de adviseur de maatregelen heeft genomen die hij in zijn eerdere reactie na de controle heeft beschreven en of deze maatregelen voldoende zijn geweest om te voorkomen dat dergelijke tekortkomingen of overtredingen zich opnieuw voordoen. Als het personeel van mening is dat de adviseur niet de vereiste maatregelen heeft genomen of dat de genomen maatregelen niet effectief waren, kan het aanbevelen dat er handhavingsmaatregelen worden genomen tegen het bedrijf, de chief compliance officer en/of andere leidinggevenden en werknemers van het bedrijf. De recente handhavingsmaatregelen die hieronder worden beschreven, zijn voorbeelden waarbij de adviseur geen maatregelen of effectieve maatregelen heeft genomen om de eerder gesignaleerde problemen op te lossen.
In de zaak betreffende Asset Advisors, LLC, een geregistreerde beleggingsadviseur gevestigd in Michigan (SEC Admin. Proc. File No. 3-14644), werd het bedrijf door de SEC veroordeeld voor het volledig overnemen van nalevingsbeleid en -procedures en het toepassen van een ethische code, nadat dergelijke bezwaren onder de aandacht van het bedrijf waren gebracht door SEC-inspecteurs. Voor deze niet-naleving stemde het bedrijf ermee in een boete van 20.000 dollar te betalen, zijn activiteiten te staken en zijn registratie bij de SEC in te trekken. De klanten van het bedrijf zouden (met hun toestemming) worden overgeheveld naar een geregistreerde beleggingsadviseur met een gevestigd nalevingsprogramma. Het bedrijf kreeg ook een last onder dwangsom en een berisping opgelegd.
In een andere handhavingszaak, Omni Investment Advisors, Inc. (SEC Admin. Proc. File No. 3-14643), een bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseur gevestigd in Utah, wordt aangetoond wat er kan gebeuren wanneer de adviseur geen corrigerende maatregelen neemt na een waarschuwing van de SEC over overtredingen. De compliance officer van het bedrijf, Gary R. Beynon, werd afzonderlijk door de SEC aangeklaagd wegens het vermeend terugdateren van documenten voor het bedrijf. De adviseur werd aangeklaagd omdat hij geen schriftelijke nalevingsbeleidsregels en -procedures had aangenomen en geïmplementeerd nadat SEC-inspecteurs de adviseur op bepaalde tekortkomingen hadden gewezen. De adviseur werd ook aangeklaagd omdat hij geen schriftelijke gedragscode had opgesteld, gehandhaafd en afgedwongen en bepaalde boeken en bescheiden niet had bewaard. Volgens de SEC heeft de heer Beynon adviesovereenkomsten met klanten geantedateerd één dag voordat die documenten aan de SEC werden verstrekt in reactie op een verzoek om documenten. Om de aanklacht van de SEC te schikken, stemde de heer Beynon ermee in een boete van 50.000 dollar te betalen en werd hij permanent uitgesloten van de effectenindustrie. Omni stemde ermee in een kopie van de klacht van de SEC te verstrekken aan alle personen die klant waren gedurende de periode van drie jaar waarin het geen complianceprogramma had.
In nog een andere handhavingsmaatregel van de SEC die rond dezelfde tijd werd genomen, werd Feltl & Co. (SEC Admin. Proc. File No. 3-14645), een in Minneapolis gevestigde, bij de SEC geregistreerde beleggingsadviseur, aangeklaagd wegens het niet vaststellen en implementeren van schriftelijke nalevingsbeleidsregels en -procedures, het niet vaststellen van een ethische code en het niet verzamelen van de vereiste rapporten over effectenbezit van de personen die onder zijn toezicht stonden. Volgens de SEC stelde het ontbreken van schriftelijke beleidsregels en procedures het bedrijf in staat om honderden transacties met zijn klanten uit te voeren zonder hen hiervan op de hoogte te stellen en eerst hun toestemming te verkrijgen, zoals vereist op grond van de Investment Advisers Act van 1940. Om de handhavingszaak van de SEC te schikken, stemde de adviseur ermee in een boete van 50.000 dollar te betalen en meer dan 142.000 dollar terug te betalen aan bepaalde klanten. Het bedrijf stemde er ook mee in om een kopie van het handhavingsbesluit van de SEC te verstrekken aan vroegere, huidige en toekomstige klanten, een samenvatting van het besluit op een prominente plaats op zijn website te plaatsen en een externe consultant in te schakelen om zijn nalevingsactiviteiten de komende twee jaar jaarlijks te controleren.
Zaken waarin geen handhaving plaatsvindt
SEC keurt herziene norm voor 'nettovermogen' voor geaccrediteerde beleggers goed
Op 21 december 2011 heeft de SEC haar wijzigingen in de normen voor het nettovermogen van individuele geaccrediteerde beleggers onder Regulation D van de Securities Act van 1933 definitief vastgesteld. Emittenten die onder een vrijstelling van effectenregistratie particuliere aanbiedingen van effecten doen, baseren zich doorgaans op de vrijstelling van Regulation D, die de verkoop van de effecten in de aanbieding toestaat aan personen die "geaccrediteerde beleggers" zijn, zoals gedefinieerd in Rule 501 van Regulation D. Een individuele belegger kan onder meer als geaccrediteerde belegger worden aangemerkt als zijn of haar nettovermogen, of gezamenlijk nettovermogen met de echtgenoot van de belegger, meer dan 1 miljoen dollar bedraagt.
De Dodd-Frank Wall Street Reform and Consumer Protection Act van 20 juli 2010 heeft de norm voor het nettovermogen van geaccrediteerde beleggers herzien, zodat de waarde van de hoofdwoning van de belegger niet langer wordt meegeteld bij de berekening van het nettovermogen. Voorheen werd de waarde van de hoofdwoning van de belegger wel meegeteld. Dodd-Frank heeft ook bepaald dat de SEC haar regels moet herzien om de nieuwe norm te weerspiegelen. De definitieve regel van de SEC (opgenomen in SEC Release No. 33-9287) geeft uitvoering aan dat mandaat. Dienovereenkomstig zal voor particuliere effectenemissies die gebruikmaken van de vrijstelling van Regulation D, een persoon die inschrijft op de aankoop van effecten in dergelijke emissies en die in aanmerking wil komen als geaccrediteerde belegger door een nettovermogen van meer dan 1 miljoen dollar te hebben, moeten voldoen aan de herziene criteria. Volgens de gewijzigde berekening van het nettovermogen door de SEC worden schulden die gedekt zijn door de hoofdwoning van de persoon, tot de geschatte reële marktwaarde van het onroerend goed, niet als een verplichting behandeld, behalve wanneer het bedrag van die schulden op het moment van verkoop van de effecten hoger is dan het bedrag dat 60 dagen voor dat moment openstond, anders dan als gevolg van de aankoop van de hoofdwoning, wordt het bedrag van dat overschot als een verplichting opgenomen. Bovendien wordt elke schuld die de reële marktwaarde van de woning overschrijdt, als een verplichting opgenomen.
Deze laatste wijziging van de vrijstelling van Verordening D treedt in werking 60 dagen na de datum waarop deze in het Federal Register wordt gepubliceerd. Er zijn geen "grandfathering"-bepalingen voor deze herziene vermogensvereiste, behalve voor kopers die: de effecten verwerven op grond van een recht om te kopen dat op 21 juli 2010 door de persoon werd gehouden; op basis van de vermogensdefinitie die van kracht was op het moment dat de persoon het recht verwierf, als geaccrediteerde belegger in aanmerking kwamen; en op het moment dat het recht werd toegekend, effectenhouder van de emittent waren.
Geschat wordt dat vóór deze wijziging in het nettovermogen voor individuele geaccrediteerde beleggers onder Dodd-Frank ongeveer negen procent van de Amerikaanse huishoudens in aanmerking kwam voor de status van geaccrediteerde belegger. Verder wordt geschat dat na de inwerkingtreding van de Dodd-Frank-bepaling ongeveer zes procent van de Amerikaanse huishoudens in aanmerking zal komen. Deze afname van het aantal geaccrediteerde beleggers zal het moeilijker maken om kapitaal aan te trekken in een onderhandse plaatsing.
Emittenten die gebruikmaken of gebruik zullen maken van de vrijstelling van Regulation D, moeten hun inschrijvings- of koopovereenkomsten aanpassen aan de nieuwe vereisten voor de berekening van het nettovermogen.
Voorgestelde FINRA-regel 4516: Gemakkelijk identificeerbare en toegankelijke documenten
In het licht van het faillissement van Lehman Brothers Inc. in 2008 en het "onvermogen van de toezichthouders om bepaalde documenten en informatie te vinden"1 In verband met de liquidatie van Lehman heeft de Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) onlangs Rule 4516 voorgesteld, die vereist dat effectenmakelaars en clearinginstellingen bepaalde klantgegevens elektronisch bewaren en automatiseren op een toegankelijke locatie en een contactpersoon aanwijzen.2 aan FINRA, verantwoordelijk voor het bijhouden van bedrijfsgegevens.3
Indien uiteindelijk goedgekeurd, zou de voorgestelde Regel 4516 de liquidatie, overdracht en ordelijke teruggave van bepaalde documenten en klantaccountinformatie versnellen indien een door FINRA gereguleerde onderneming insolvent zou worden. Volgens de voorgestelde Regel 4516 moeten klantgegevens "uniek worden gemarkeerd en op de juiste wijze worden geïndexeerd" en actueel worden gehouden door aan te geven wanneer deze informatie voor het laatst is bijgewerkt. De informatie moet "onmiddellijk beschikbaar en toegankelijk zijn voor" FINRA, de SEC en de Securities Investor Protection Corporation (SIPC), in tegenstelling tot de norm "onmiddellijk" of "gemakkelijk toegankelijk" zoals vereist in bepaalde gevallen onder regel 17a-4 van de Securities Exchange Act van 1934.
Bovendien zouden door FINRA gereguleerde bedrijven een "overeenkomst moeten sluiten met elke clearinginstantie, clearingbank of bewaarder waarmee het aangesloten bedrijf zaken doet, waarin wordt bepaald dat bij het begin van een liquidatie van het aangesloten bedrijf alle elektronische systemen die door de clearinginstantie, clearingbank of bewaarder aan het aangesloten bedrijf ter beschikking zijn gesteld, op leesbasis ter beschikking worden gesteld aan vertegenwoordigers of aangewezen personen van FINRA, de SEC en SIPC."4
Het recente faillissement van MF Global Holdings Inc. onderstreept nog eens het belang van 'vooraf overeengekomen' liquidaties. Hoewel uit recente opmerkingen aan FINRA blijkt dat de voorgestelde regel 4516 administratief belastend is en niet noodzakelijkerwijs zal leiden tot een verbetering of versterking van verzoeken om documenten op grond van regel 8210, wordt aangenomen dat de zaak MF Global kan bijdragen aan het verduidelijken en versterken van de aandacht van FINRA voor deze kwestie.
Volgens voorgestelde regel 4516 moet elk vervoerend of clearinglid actuele gegevens bijhouden die het volgende bevatten:
- Beschrijving van alle rekeningen en reeksen in het grootboek, inclusief de namen van de betrokken personen aan wie de primaire en toezichthoudende verantwoordelijkheid voor elke dergelijke rekening is toegewezen overeenkomstig Regel 4523(b)
- Toewijzing van de grootboekrekeningen en -reeksen aan de proefbalans, inclusief een lijst van alle gelieerde rekeningen
- Beschrijving van alle missiekritieke systemen zoals gedefinieerd in Regel 4370(g), inclusief registratiesystemen en de namen van contactpersonen voor elk systeem.
- Lijst van alle bankrekeningen, geautoriseerde ondertekenaars, kopieën van ondertekende overeenkomsten met dergelijke banken en, indien van toepassing, verklaringen dat er geen pandrecht rust op de rekeningen.
- Identificatie van alle rekeningen en reeksen in de voorraadadministratie
- Identificatie van alle buitenlandse en binnenlandse controleposten overeenkomstig SEA-regel 15c3-3 met de namen van contactpersonen bij elke instelling
- Kopieën van alle uitgevoerde achterstellingsovereenkomsten en niet-conforme achterstellingsovereenkomsten
- Kopieën van alle uitgevoerde overeenkomsten met clearinginstellingen, clearingbanken en bewaarders
- Kopieën van alle uitgevoerde overeenkomsten met betrekking tot de uitbesteding van belangrijke activiteiten of functies die cruciaal zijn voor de overdracht van klantenrekeningen en de liquidatie van het lid.
- Meest recente exemplaar van het bedrijfscontinuïteitsplan van het lid
1 Zie bijvoorbeeld In de zaak Lehman Brothers Inc., Voorlopig onderzoeksrapport en aanbevelingen van de curator (25 augustus 2010), pagina 112 e.v. (Verslag van de curator).
2 NASD-regel 1160 vereist onder andere dat elk aangesloten bedrijf (1) alle door FINRA vereiste contactgegevens aan FINRA doorgeeft; (2) de vereiste contactgegevens onmiddellijk bijwerkt, maar in ieder geval uiterlijk 30 dagen na elke wijziging in deze gegevens; en (3) de vereiste contactgegevens binnen 17 werkdagen na afloop van elk kalenderjaar controleert en indien nodig bijwerkt.
3 FINRA Regulatory Notice 11-48 (21 oktober 2011).
4 FINRA Regulatory Notice 11-48 (21 oktober 2011).
Legal News maakt deel uit van ons voortdurende streven om onze cliënten en collega's juridisch inzicht te bieden. Als u vragen heeft over deze onderwerpen of hierover verder wilt praten, neem dan contact op met uw Foley-advocaat of een van de volgende personen:
Terry D. Nelson
Madison, Wisconsin
608.258.4215
[email protected]
Peter D. Fetzer
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5596
[email protected]
A. Michael Primo
Boston, Massachusetts
617.342.4081
[email protected]
Terry D. Nelson
Madison, Wisconsin
608.258.4215
[email protected]
Peter D. Fetzer
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5596
[email protected]
A. Michael Primo
Boston, Massachusetts
617.342.4081
[email protected]
Auteur(s)
Verwante inzichten
10 december 2025
Foley Standpunten
NAIC-najaarsbijeenkomst Update: Taskforce Homeowners Market Data Call (C)
De Homeowners Market Data Call (C) Task Force (de "Task Force") houdt toezicht op de Homeowners Market Data Call en is verantwoordelijk voor...
10 december 2025
Foley Standpunten
NAIC Fall Meeting Update: Werkgroep Cybersecurity (H) ontvangt opmerkingen over portaal voor melding van cyberincidenten
Op 10 december 2025 kwam de werkgroep Cybersecurity (H) bijeen om te discussiëren over en commentaar te ontvangen op haar voorstel voor cybersecurity...
10 december 2025
Foley Standpunten
Update NAIC-najaarsbijeenkomst: Taskforce Producentenvergunningen (D) ontvangt rapport over uitbreiding en wijzigingen van NIPR
Tijdens een efficiënte vergadering op 10 december 2025 ontving de taskforce Producentenvergunningen (D) een rapport van de Nationale Verzekering...