Hervorming van de openbaarmakingsplicht voor beursgenoteerde ondernemingen: SEC vraagt om openbare reacties op Regulation S-K
Achtergrond: Het initiatief van de SEC voor effectieve informatieverschaffing
De conceptrelease maakt deel uit van het lopende Disclosure Effectiveness Initiative van de SEC, een brede evaluatie van de openbaarmakingsvereisten van de SEC en de presentatie en levering van openbaarmakingen die registranten aan beleggers doen. Het Disclosure Effectiveness Initiative ging in 2013 van start, nadat de SEC een rapport had opgesteld voor het Congres over haar openbaarmakingsregels voor Amerikaanse beursgenoteerde ondernemingen, zoals voorgeschreven door de Jumpstart Our Business Startups (JOBS) Act. Naar aanleiding van dat rapport startte de SEC een uitgebreide evaluatie van de openbaarmakingsvereisten in Regulation S-K en Regulation S-X om aanbevelingen te doen over hoe deze vereisten kunnen worden bijgewerkt om tijdige, materiële openbaarmaking door bedrijven en toegang tot informatie door aandeelhouders te vergemakkelijken.
Het doel van de conceptrelease is om de zakelijke en financiële informatievereisten in Regulation S-K te herzien en te beoordelen of deze vereisten nog steeds de informatie bieden die beleggers nodig hebben om weloverwogen beleggings- en stembeslissingen te nemen, en of sommige van de bestaande regels achterhaald of overbodig zijn geworden. De SEC is van plan om de feedback die uit de conceptrelease wordt verzameld te gebruiken om haar doelstelling om Regulation S-K te optimaliseren te bevorderen, een doelstelling die SEC-voorzitter Mary Jo White onlangs heeft aangemerkt als een cruciale voortdurende verantwoordelijkheid van de SEC.
Belangrijkste concepten en elementen
De conceptrelease behandelt een uitgebreide lijst van onderwerpen en de SEC gaat uitgebreid in op deze onderwerpen. Er zijn echter een aantal belangrijke concepten en elementen die in de hele conceptrelease aan bod komen, waaronder:
Op principes gebaseerde informatieverschaffing versus prescriptieve informatieverschaffing
In de conceptrelease worden de voordelen van op principes gebaseerde informatieverschaffing, die is gebaseerd op principes zoals 'materialiteit', en de voordelen van prescriptieve informatieverschaffing, die is gebaseerd op objectieve vereisten per post, duidelijke criteria en/of verplichte tabelpresentatie, besproken en vergeleken. In de conceptrelease wordt opgemerkt dat op principes gebaseerde informatieverschaffing een flexibelere, managementgerichte benadering biedt, waarbij individuele registranten de informatieverschaffing kunnen afstemmen op de informatie die voor hen het meest relevant en materieel is, en irrelevante of immateriële informatie kunnen weglaten. Omgekeerd wordt in de conceptrelease opgemerkt dat prescriptieve informatieverschaffing beleggers in staat stelt om gemakkelijker vergelijkingen te maken tussen registranten, omdat de informatie in een meer gestandaardiseerde vorm wordt gepresenteerd.
De SEC vraagt om input over welke aanpak het meest effectief en kostenefficiënt is door vragen te stellen over verschillende onderwerpen, waaronder of bepaalde posten (zowel beschrijvend als in tabelvorm) moeten worden toegevoegd aan of verwijderd uit Regulation S-K; of aanvullende sectorspecifieke informatie moet worden opgenomen in periodieke rapportages; en of kwalitatieve of kwantitatieve drempels moeten worden toegevoegd aan of verwijderd uit bestaande informatievereisten.
Stroomlijnen van openbaarmaking
Een aanzienlijk deel van het conceptdocument is gewijd aan het bepalen hoe het bestaande informatiekader onder Regulation S-K effectiever en kostenefficiënter kan worden gemaakt voor beleggers en registranten. De SEC vraagt zich af of bepaalde vereiste informatieverschaffingen en informatiekaders moeten worden samengevoegd met andere, vergelijkbare informatievereisten of helemaal moeten worden afgeschaft.
Daarnaast bevat het conceptdocument een bespreking van de aangepaste openbaarmakingsvereisten voor kleinere rapporterende bedrijven en opkomende groeibedrijven. De SEC vraagt om input over hoe de openbaarmakingsvereisten voor deze bedrijven verder kunnen worden aangepast of afgeschaft, en onderzoekt of ook andere soorten registranten, waaronder grotere registranten met een gevestigde rapportagegeschiedenis, in aanmerking moeten komen voor een vorm van aangepaste openbaarmaking.
De SEC vraagt ook om input over verschillende alternatieve benaderingen van het periodieke openbaarmakingsregime die zouden kunnen leiden tot minder herhaling en vergelijking van voorgaande periodes van jaar tot jaar en minder frequente periodieke rapportage.
Uitbreiding van openbaarmaking
Naast het vragen om commentaar op methoden voor het stroomlijnen van de informatieverschaffing, onderzoekt het conceptdocument ook de 'andere kant van de medaille' en vraagt het om commentaar op de vraag of nieuwe of uitgebreidere informatieverschaffing nodig is om veranderingen in de markt en recente input van belanghebbenden weer te geven. Het conceptdocument bevat talrijke verzoeken om commentaar op de vraag of de punten van Regulation S-K moeten worden uitgebreid of gewijzigd om onder meer informatieverschaffingsmethoden over te nemen die in bepaalde sectoren gangbaar zijn geworden en om meer informatieverschaffing over sectorspecifieke maatstaven te eisen. De SEC vraagt ook om input over het nut van meer periodieke en intra-periodieke rapportage.
In de conceptversie wordt ook gekeken naar de waarde van nieuwe openbaarmakingsonderwerpen die momenteel niet vereist zijn onder Regulation S-K. De SEC vraagt of (en welke) duurzaamheids- en openbare beleidskwesties belangrijk zijn voor stem- en investeringsbeslissingen en/of voor het begrijpen van de bedrijfs- en financiële situatie van een registrant. Daarnaast vraagt de SEC om input over hoe openbaarmakingsvereisten kunnen worden opgesteld die dergelijke kwesties adequaat aanpakken, zonder dat dit leidt tot openbaarmakingen die niet relevant zijn of anderszins verwarrend voor beleggers.
Presentatie van informatie
De SEC erkent dat de technologie en de manier waarop beleggers informatie over geregistreerde ondernemingen verkrijgen in de loop der tijd zijn veranderd, en vraagt daarom om input over hoe deze veranderingen kunnen worden weerspiegeld in de presentatie van informatie in periodieke rapporten. De SEC verwijst met name naar het wijdverbreide gebruik van internet door beleggers wanneer zij om commentaar vraagt over de vraag of de SEC het toegenomen gebruik van kruisverwijzingen, hyperlinks en openbaarmakingen op websites van geregistreerde ondernemingen moet toestaan om te voldoen aan de rapportagevereisten van Regulation S-K.
In de conceptversie wordt verder besproken of technologische veranderingen het voor registranten mogelijk hebben gemaakt om informatie op een meer gedetailleerde manier te verstrekken, of dat het praktisch en vanuit regelgevend oogpunt zinvol is om te eisen dat informatie in één geconsolideerde bron wordt opgenomen.
Verfijning van het publiek
De conceptrelease vraagt om informatie over het type beleggers dat daadwerkelijk de documenten leest en gebruikt die door registranten op EDGAR worden gedeponeerd. In de conceptrelease wordt gevraagd om opmerkingen over de vraag of bepaalde openbaarmakingen ten goede komen aan, en bijgevolg moeten worden afgestemd op, meer ervaren institutionele beleggers of minder ervaren particuliere beleggers. De conceptrelease geeft aan dat deze informatie belangrijk is, onder meer omdat ze inzicht verschaft in hoe openbaarmakingen moeten worden afgestemd, met inbegrip van de vraag of de momenteel vereiste openbaarmakingen moeten worden uitgebreid of geschrapt. De conceptrelease bespreekt ook het gebruik van externe gegevensverzamelaars door verschillende soorten beleggers en stelt de vraag of de functies die door dergelijke verzamelaars worden vervuld, de noodzaak van vergelijkende of repetitieve openbaarmakingen in SEC-documenten verminderen.
Aanpassing aan veranderingen in de markt
Het conceptdocument bespreekt mogelijke hervormingen van het regelgevingsproces van de SEC, bedoeld om nieuwe openbaarmakingsregels aan te passen of te laten vervallen in reactie op een veranderende markt. De SEC vraagt om input over hoe haar openbaarmakingsvereisten flexibeler kunnen worden gemaakt, onder meer door de invoering van automatische vervalbepalingen voor nieuwe openbaarmakingsregels of door te eisen dat het personeel van de afdeling Corporate Finance de impact van nieuwe openbaarmakingsvereisten bestudeert en daarover rapporteert.
Specifieke openbaarmakingsgebieden
Naast de hierboven beschreven overkoepelende conceptuele onderwerpen, worden in de conceptrelease bepaalde specifieke informatievereisten besproken en wordt om input gevraagd over hoe de kwaliteit van de informatie op deze gebieden kan worden verbeterd zonder dat dit een te zware last vormt voor registranten of beleggers.
Kernactiviteiten van het bedrijf
Het conceptdocument vraagt om commentaar op het uitbreiden, inkrimpen en anderszins hervormen van de belangrijkste bedrijfsinformatie die moet worden verstrekt op grond van de artikelen 101 en 102 van Regulation S-K met betrekking tot de ontwikkeling van het bedrijf, een beschrijving van het bedrijf, technologie en intellectuele eigendomsrechten, overheidscontracten, naleving van milieuwetgeving, overheidsregulering, werknemers en een beschrijving van eigendommen.
Bedrijfsprestaties, financiële informatie en toekomstperspectieven
Het conceptdocument onderzoekt de openbaarmaking van geselecteerde financiële gegevens en aanvullende financiële informatie onder de punten 301 en 302(a) van Regulation S-K, met inbegrip van de posten en tijdsperioden die onder deze openbaarmaking moeten vallen. De SEC vraagt zich af of deze openbaarmaking nuttig is voor beleggers en of de huidige vereisten van de punten 301 en 302(a) moeten worden uitgebreid of beperkt. De SEC vraagt ook om commentaar over de vraag of er meer betrokkenheid van accountants moet zijn bij het opstellen van deze openbaarmakingen.
In de conceptrelease worden ook mogelijke verbeteringen besproken van de kwaliteit van de informatieverschaffing in het kader van Item 303 (Management's Discussion & Analysis, MD&A). De SEC vraagt om commentaar op de vereiste inhoud van MD&A, de drempels voor informatieverschaffing, de verschaffing van toekomstgerichte informatie en belangrijke prestatie-indicatoren. De SEC vraagt ook om input over de vraag of een overzicht van de MD&A op uitvoerend niveau moet worden vereist, of een op principes gebaseerde openbaarmaking van belangrijke branchecijfers moet worden opgenomen en of de huidige "tweestaps"-test voor het bepalen of toekomstgerichte openbaarmaking in de MD&A vereist is, moet worden herzien. De SEC vraagt ook om input over de belangrijkste onderdelen van MD&A-openbaarmaking, waaronder bedrijfsresultaten, liquiditeit en kapitaalmiddelen (inclusief kortlopende leningen), buitenbalansregelingen, contractuele verplichtingen en kritische boekhoudkundige schattingen.
Risico en risicobeheer
Het conceptdocument bespreekt het verbeteren van de informatieverschaffing over risico's en risicobeheer in periodieke rapporten overeenkomstig de punten 503(c) en 305 van Regulation S-K. De SEC vraagt om commentaar op verschillende nieuwe benaderingen van de openbaarmaking van risicofactoren, waaronder de presentatie van risico's op basis van de orde van grootte en de identificatie van de tien belangrijkste risico's voor een registrant. De SEC heeft ook om input gevraagd over de vraag of het opnemen van "generieke" risicofactoren moet worden ontmoedigd. Daarnaast onderzoekt de conceptrelease de mogelijkheid om informatie over risicobeperkende maatregelen op te nemen in de bespreking van de risicofactoren van een registrant.
Het conceptdocument gaat verder in op de kwantitatieve en kwalitatieve informatieverschaffing over marktrisico's onder Item 305 van Regulation S-K, met inbegrip van een bespreking van de doelstellingen van de informatieverschaffing, alternatieven voor informatieverschaffing en de coördinatie en vergelijkbaarheid van de informatieverschaffing. De SEC vraagt met name om input over de vraag of de door Item 305 vereiste informatieverschaffing nog steeds nuttig is, gezien de wijzigingen in de algemeen aanvaarde boekhoudkundige principes in de VS en Regulation S-X, die hebben geleid tot de opname van soortgelijke informatie in de presentatie van financiële overzichten.
Ten slotte heeft de SEC om input gevraagd over de vraag of het samenvoegen van alle risico-gerelateerde informatie de algehele kwaliteit van de informatieverschaffing zou verbeteren, en of Regulation S-K moet worden herzien om registranten te verplichten nieuwe beschrijvende informatie te verstrekken over hun risicobeheerprocessen.
Effecten van de registrant
Het conceptdocument bespreekt het huidige kader voor informatieverschaffing met betrekking tot de effecten van een registrant, met de nadruk op informatieverschaffing onder de punten 201(b)(1), 202, 701 en 703 van Regulation S-K met betrekking tot het aantal aandeelhouders, de beschrijving van het aandelenkapitaal, recente verkopen van niet-geregistreerde effecten, het gebruik van opbrengsten uit geregistreerde effecten en de terugkoop van aandelen door de registrant. In het algemeen wil de SEC nagaan of deze openbaarmakingen nog steeds belangrijk zijn voor beleggers of dat ze overbodig zijn geworden door overlappende openbaarmakingsvereisten en andere informatiebronnen.
Tentoonstellingen
Het conceptbesluit bespreekt de huidige vereisten voor het indienen van bijlagen bij periodieke en andere rapporten, met de nadruk op het indienen van belangrijke contracten en aanvullende informatie onder punt 601 van Regulation S-K, evenals het indienen van schema's, bijlagen, wijzigingen en andere aanpassingen aan dergelijke bijlagen.
Branchegidsen
Het conceptdocument gaat in op de huidige rol van de Industry Guides van de SEC en vraagt zich af of de Industry Guides nog steeds nuttige richtlijnen bieden voor registranten en leiden tot de openbaarmaking van belangrijke informatie voor beleggers. Het conceptdocument vraagt zich met name af of de Industry Guides moeten worden bijgewerkt of gecodificeerd in Regulation S-K.
Niet besproken onderwerpen
Het conceptdocument gaat niet in op bepaalde openbaarmakingsvereisten in Regulation S-K, zoals beloning van bestuurders en governance, of de vereiste openbaarmakingen voor buitenlandse particuliere emittenten, bedrijfsontwikkelingsmaatschappijen of bepaalde andere categorieën registranten. Hoewel het conceptdocument geen uitspraken doet over deze vereisten, staan opmerkingen over elk openbaarmakingsonderwerp dat niet specifiek in de tekst wordt behandeld, niettemin welkom.
Volgende stappen: staat er een hervorming op stapel?
Hoewel het conceptdocument een breed spectrum aan mogelijke wijzigingen in Regulation S-K bespreekt, is het onwaarschijnlijk dat dergelijke wijzigingen op korte termijn zullen worden doorgevoerd. Ten eerste zal de SEC de opmerkingen over het conceptdocument beoordelen, die binnen 90 dagen na publicatie in het Federal Register moeten worden ingediend. Na beoordeling van de ingediende opmerkingen kan de SEC naar eigen goeddunken een of meer voorstelregels publiceren, die ter beoordeling en commentaar aan het publiek worden voorgelegd voordat de definitieve regels worden gepubliceerd.
Hoewel de conceptrelease een belangrijke stap is in de richting van de hervorming en modernisering van Regulation S-K, valt nog te bezien of en hoe de input van registranten, beleggers en andere belanghebbenden wordt toegepast om het bestaande kader voor informatieverschaffing te hervormen.
—————————————————–
Legal News Alert maakt deel uit van ons voortdurende streven om actuele informatie te verstrekken over urgente kwesties of brancheproblemen die van invloed zijn op onze cliënten en collega's. Als u vragen heeft over deze update of het onderwerp verder wilt bespreken, neem dan contact op met uw Foley-advocaat of met de volgende personen:
Richard Dancy
Associate
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5028
[email protected]
Megan Odroniec
Senior Counsel
Tampa, Florida
813.225.4117
[email protected]
Mark Plichta
Partner
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5670
[email protected]
John Wilson
Partner
Milwaukee, Wisconsin
414.297.5642
[email protected]
