Het Elfde Circuit oordeelt dat de SBA leningen uit het Payment Protection Program kan weigeren aan schuldenaren in faillissement

Het Elfde Circuit heeft onlangs de regel van de Amerikaanse Small Business Administration ("SBA") bevestigd die failliete schuldenaren ongeschikt maakt voor een lening in het kader van het Payment Protection Program ("PPP") onder de Coronavirus Aid, Relief, and Economic Security Act ("CARES Act").  In zijn uitgebreide advies heeft het Elfde Circuit bepaald dat de regel van de SBA geen onredelijke interpretatie van de CARES Act is en niet willekeurig en grillig is.¹ Het Elfde Circuit sluit zich aan bij het Vijfde Circuit, dat in juni 2020 eveneens oordeelde dat een faillissementsrechtbank haar bevoegdheid had overschreden toen zij de SBA verplichtte een PPP-lening beschikbaar te stellen aan een failliete schuldenaar.²

Het Elfde Circuit heeft de uitspraak van de faillissementsrechtbank vernietigd, waarin werd geoordeeld dat de SBA haar bevoegdheid had overschreden en willekeurig en grillig had gehandeld bij het vaststellen van de regel. De faillissementsrechtbank oordeelde dat de regel niet afdwingbaar was voor zover deze de schuldenaar diskwalificeerde voor deelname aan het PPP.  De faillissementsrechtbank vaardigde ook een bevel uit waarin de SBA werd verplicht de lening te garanderen als de aanvrager aan alle andere vereisten voldeed (behalve dat hij niet in faillissement verkeerde) en waarin de SBA werd verboden om kwijtschelding van de lening afhankelijk te stellen van het feit dat de aanvrager niet in faillissement verkeerde. De analyse van het Elfde Circuit richtte zich op de bevoegdheid van de SBA om de regel vast te stellen en op het feit dat PPP-leningen onderworpen zijn aan de bestaande vereisten om in aanmerking te komen voor SBA-leningen.

De CARES Act heeft de SBA de bevoegdheid gegeven om noodmaatregelen te nemen om de PPP uit te voeren. Het gaat om de regel van de SBA die zegt: "Als de aanvrager of de eigenaar van de aanvrager een schuldenaar is in een faillissementsprocedure, op het moment dat de aanvraag wordt ingediend of op enig moment voordat de lening wordt uitbetaald, komt de aanvrager niet in aanmerking voor een PPP-lening."^{3 De}SBA verklaart deze regel als volgt: het verstrekken van een PPP-lening aan een schuldenaar in faillissement "brengt een onaanvaardbaar hoog risico met zich mee dat de middelen ongeoorloofd worden gebruikt of dat niet-kwijtgescholden leningen niet worden terugbetaald".

Bij het terugdraaien van de beslissing van de faillissementsrechtbank benadrukte het Elfde Circuit dat het Payment Protection Program geen nieuw, op zichzelf staand leningprogramma voor de SBA is. PPP-leningen vallen veeleer onder de bestaande categorie SBA-leningen die bekend staat als "sectie 7(a)-leningen".^{4 Sectie}7(a)-leningen zijn onderworpen aan vastgestelde toelatingsvoorwaarden, waaronder de vereiste van "solide waarde".  Dit betekent dat alle Section 7(a)-leningen "van zodanige gezonde waarde of zodanig gedekt moeten zijn dat terugbetaling redelijkerwijs kan worden gegarandeerd[.]"^{5 De}SBA houdt bij deze analyse rekening met de faillissementsstatus of -geschiedenis van een Section 7(a)-aanvrager. 

Hoewel een PPP-lening technisch gezien onder de paraplu van Section 7(a)-leningen valt, breidt de CARES Act bepaalde Section 7(a)-vereisten voor PPP-leningen uit en versoepelt deze. Zo schrapt de CARES Act bijvoorbeeld de vereiste dat een aanvrager elders geen krediet kan krijgen. Belangrijk is dat het Elfde Circuit benadrukt dat de CARES Act "de vereiste van een gezonde waarde niet afschaft".  Het Congres heeft het aan de SBA overgelaten om te bepalen hoe de vereiste van een gezonde waarde op PPP-leningen moet worden toegepast, met inbegrip van het specificeren van de toelatingsvoorwaarden. 

De uitspraak van het Elfde Circuit is beperkt tot staten in dat circuit. Andere rechtbanken kunnen echter naar deze uitspraak en de uitspraak van het Vijfde Circuit kijken voor richtlijnen wanneer zij met soortgelijke kwesties worden geconfronteerd. Het is ook vermeldenswaard dat de meest recente Bipartisan-Bicameral Omnibus COVID Relief Deal, ondertekend door president Trump op 27 december 2020, niet uitdrukkelijk ingaat op de regel van de SBA.  De nieuwe wet wijzigt tijdelijk de faillissementswetgeving om PPP-leningen aan bepaalde schuldenaren in faillissement toe te staan. Deze wijziging treedt echter alleen in werking als de SBA ermee instemt om PPP-leningen in faillissementen toe te staan . Een diepgaande analyse van de wet is hier beschikbaar. Neem voor meer informatie contact op met uw Foley-relatiepartner of de hieronder vermelde auteurs van Foley.  

Bedrijven in alle sectoren van de economie blijven de gevolgen van COVID-19 ondervinden. Foley staat klaar om onze klanten te helpen effectief om te gaan met de korte- en langetermijngevolgen voor hun zakelijke belangen, activiteiten en doelstellingen. Foley biedt inzichten en strategieën voor verschillende sectoren en disciplines om tijdig perspectief te bieden op de vele juridische en zakelijke uitdagingen waarmee bedrijven worden geconfronteerd bij het uitvoeren van hun activiteiten terwijl ze te maken hebben met de gevolgen van het coronavirus. Klik hierom op de hoogte te blijven en voorop te lopen met onze belangrijkste publicaties over de uitdagingen van vandaag en de kansen van morgen. Om deze inhoud rechtstreeks in uw inbox te ontvangen,klikt u hieren vult u het formulier in.

——————————————————–

^{1 De} zaak is In re Gateway Radiology Consultants, P.A., nr. 20-13462 (11e Cir. 22 december 2020) en een kopie van het advies is hier beschikbaar. 

^{2 De} zaak van het Vijfde Circuit is In re Hidalgo County Emergency Service Foundation, 962 F.3d 838 (5th Cir. 2020) en een kopie van het advies is hier beschikbaar.

^{3 85}Fed. Reg. 23.450, 23.451 (28 april 2020).

^{4 15}U.S.C. § 636(a).

^{5 15}U.S.C. § 636(a)(6).