Whistleblower Developments is een periodiek rapport over belangrijke zaken, beslissingen, voorstellen en wetgeving met betrekking tot klokkenluiderswetgeving en de mogelijke gevolgen daarvan voor uw bedrijf. Recente ontwikkelingen zijn onder meer:
- SEC gaat gewijzigde klokkenluidersregels en mogelijke herzieningen bestuderen
- S.D.N.Y. wijst klacht wegens vergelding tegen klokkenluider op grond van Dodd-Frank af omdat vermeende klokkenluider informatie niet op goedgekeurde wijze aan SEC heeft gemeld
- S.D.N.Y. bevestigt de regelgevende bevoegdheid van de SEC voor regel 21F-17 van de Exchange Act, die elke "persoon" verbiedt om de communicatie van klokkenluiders met de SEC te verstoren.
- Het klokkenluidersprogramma van de SEC bereikte in het derde kwartaal van 2021 de mijlpaal van 1 miljard dollar met hoge beloningen.
SEC gaat gewijzigde klokkenluidersregels en mogelijke herzieningen bestuderen
Op 2 augustus 2021 kondigde SEC-voorzitter Gary Gensler aan dat hij het SEC-personeel had opgedragen zich voor te bereiden op de behandeling door de SEC van mogelijke herzieningen van bepaalde regelwijzigingen die in september 2020 door de SEC waren aangenomen. Voorzitter Gensler uitte zijn bezorgdheid dat wijzigingen in twee regels klokkenluiders zouden kunnen ontmoedigen om zich te melden: (1) een wijziging in Regel 21F-3(b)(3) die de SEC in sommige gevallen zou verhinderen om een beloning toe te kennen in verband met handhavingsmaatregelen die door andere autoriteiten zijn genomen, indien een tweede klokkenluidersprogramma op de maatregel van toepassing zou kunnen zijn; en (2) een wijziging van Regel 21F-6 die de SEC de discretionaire bevoegdheid zou geven om een beloning te verlagen op basis van de absolute omvang ervan.
S.D. N.Y. wijst klacht wegens vergelding tegen klokkenluider Dodd-Frank af omdat vermeende klokkenluider informatie niet op goedgekeurde wijze aan SEC heeft gemeld
Op 11 augustus 2021 heeft de Amerikaanse districtsrechtbank voor het zuidelijke district van New York een klacht wegens vergelding tegen een klokkenluider op grond van de Dodd-Frank Act afgewezen omdat de eiser volgens de SEC-voorschriften niet als "klokkenluider" kon worden aangemerkt. Moniodes v. Autonomy Cap. (Jersey) LP, nr. 1:20-CV-5648-GHW, 2021 WL 3605385 (S.D. N.Y. 11 augustus 2021). De eiser, die verantwoordelijk was voor het toezicht op de naleving van de cyberbeveiliging van zijn bedrijf, stelde vast dat het bedrijf "de gegevens van zijn klanten en de gegevens op de mobiele apparaten van zijn werknemers niet voldoende beveiligde". 2021 WL 3605385, op *2. Deze informatie werd doorgegeven aan de SEC via een andere werknemer van het bedrijf tijdens een teleconferentie waaraan de eiser had deelgenomen. Op verzoek van de SEC begon het bedrijf met corrigerende maatregelen en werd de eiser later ontslagen. De gedaagden verzochten om afwijzing van de wraakzaak van de eiser op grond van het feit dat de eiser geen "klokkenluider" was omdat hij de informatie niet op de door de SEC voorgeschreven wijze, d.w.z. per post, fax of via de website van de Commissie, aan de SEC had verstrekt. Id. *3 (onder verwijzing naar 17 C.F.R. § 240.21F–9(a) (2020)). De rechtbank concludeerde dat "[b]ecause a conference call is not one of the methods prescribed by Rule F–9(a), Plaintiff has not alleged that he was a whistleblower under Dodd–Frank, and therefore has not stated a claim for retaliation." Id. op *8.
S.D.N.Y. bevestigt de regelgevende bevoegdheid van de SEC voor regel 21F-17 van de Exchange Act, die elke "persoon" verbiedt om de communicatie van klokkenluiders met de SEC te verstoren.
Op 21 juli 2021, in SEC v. Collector's Coffee Inc., nr. 19cv4355 (VM), 2021 WL 3082209 (S.D. N.Y. 21 juli 2021) concludeerde de Amerikaanse districtsrechtbank voor het zuidelijke district van New York dat regel 21F-17 – die elke "persoon" verbiedt "maatregelen te nemen om een individu te beletten rechtstreeks met het personeel van de Commissie te communiceren over een mogelijke schending van de effectenwetgeving, met inbegrip van het afdwingen of dreigen met het afdwingen van een geheimhoudingsovereenkomst ... met betrekking tot dergelijke communicatie" (17 C.F.R. § 240.21F-17(a)) – "een juist gebruik van de regelgevende bevoegdheid van de SEC vormt". 2021 WL 3082209, op *3. De SEC had aanklachten ingediend tegen personen die volgens de SEC onder meer Regel 21F-17 hadden overtreden door geheimhoudingsovereenkomsten af te dwingen bij beleggers, en niet bij werknemers. De gedaagden verzochten om niet-ontvankelijkverklaring, met het argument dat Regel 21F-17 de regelgevende bevoegdheid van de SEC overschreed omdat deze van toepassing was op elke "persoon" en niet alleen op werknemers die in een positie zouden kunnen verkeren om klokkenluider te worden. 2021 WL 3082209, op *2. De rechtbank concludeerde dat de Dodd-Frank Act "toestaat dat de status van klokkenluider, en de verschillende stimulansen en beschermingen die met die status gepaard gaan, verder reiken dan de werkgever-werknemerrelatie" (id.) en concludeerde daarom dat de toepassing van Regel 21F-17 op "alle personen" niet ongepast was.
Het klokkenluidersprogramma van de SEC bereikte in het derde kwartaal van 2021 de mijlpaal van 1 miljard dollar met hoge beloningen.
Het SEC Whistleblower Program heeft in zijn geschiedenis meer dan 1 miljard dollar uitbetaald aan 208 klokkenluiders. Deze mijlpaal werd bereikt in september 2021, een zeer drukke maand voor het Whistleblower Program, toen de SEC een beloning van 110 miljoen dollar uitbetaalde:
- De SEC overschreed op 15 september 2021 de grens van 1 miljard dollar toen zij de toekenning aankondigde van ongeveer 110 miljoen dollar, bestaande uit een beloning van ongeveer 40 miljoen dollar in verband met een handhavingszaak van de SEC en een beloning van ongeveer 70 miljoen dollar die voortvloeide uit gerelateerde acties van een andere instantie. Dit is de op één na grootste beloning in de geschiedenis van het klokkenluidersprogramma. Hoewel de SEC al een onderzoek had ingesteld voordat zij de informatie van de klokkenluider ontving, leverde de klokkenluider belangrijke onafhankelijke analyses die het onderzoek van de SEC en een andere instantie aanzienlijk hebben bevorderd. De SEC merkte ook op dat de klokkenluider als gevolg van zijn activiteiten persoonlijke en professionele tegenslagen had ondervonden.
- Een tweede klokkenluider ontving een beloning van 4 miljoen dollar in verband met dezelfde handhavingszaak. De tweede klokkenluider verstrekte originele informatie die leidde tot de succesvolle handhavingsmaatregel, maar deze informatie werd aan de SEC verstrekt nadat het onderzoek was gestart en de SEC al aanzienlijke onderzoeksstappen had ondernomen. De informatie van de tweede klokkenluider was beperkter in vergelijking met de informatie en hulp die door de eerste klokkenluider werd verstrekt.
- Op 24 september 2021 kondigde de SEC een beloning van 36 miljoen dollar aan voor een klokkenluider die de SEC informatie en hulp had verstrekt die aanzienlijk had bijgedragen aan het succes van een handhavingsmaatregel van de SEC en van een andere federale instantie. De klokkenluider verstrekte cruciale informatie over een illegale regeling aan de SEC en de andere instantie en had meerdere keren een ontmoeting met de autoriteiten om belangrijke documenten en getuigen te identificeren. De SEC merkte echter op dat de klokkenluider meer dan vijf jaar had gewacht met het verstrekken van de informatie aan de SEC en medeplichtig was aan de regeling, hoewel de klokkenluider de regeling niet had aangestuurd, gepland of geïnitieerd. Twee andere personen kregen geen klokkenluidersbeloning omdat hun informatie, die pas lang nadat de SEC haar onderzoek was begonnen werd verstrekt, niet bijdroeg aan het onderzoek.
- Op 17 september 2021 kondigde de SEC aan dat zij ongeveer 11,5 miljoen dollar aan twee klokkenluiders zou toekennen, wier informatie en hulp hebben bijgedragen aan het succes van een handhavingsmaatregel van de SEC. De eerste klokkenluider ontving een beloning van bijna 7 miljoen dollar, als erkenning voor het feit dat de informatie van de klokkenluider ertoe heeft geleid dat de SEC een onderzoek heeft ingesteld en vervolgens aanzienlijke hulp heeft geboden aan de SEC bij het identificeren van getuigen en het begrijpen van moeilijk op te sporen misstanden. De tweede klokkenluider ontving meer dan 4,5 miljoen dollar – een lagere beloning, die recht deed aan het feit dat de informatie van de tweede klokkenluider werd verstrekt nadat het onderzoek al was gestart en dat de klokkenluider de melding van de informatie enkele jaren had uitgesteld nadat hij zich bewust was geworden van de misstanden.
- Op 27 augustus 2021 heeft de SEC aangekondigd onderscheidingen aan vijf klokkenluiders die informatie hebben verstrekt aan de SEC in verband met drie handhavingsmaatregelen.
- In de eerste zaak kende de SEC 1,2 miljoen dollar toe aan een klokkenluider die een onafhankelijke analyse had gemaakt op basis van een complex algoritme dat hij zelf had ontwikkeld en had toegepast op openbaar beschikbare gegevens. De informatie van de klokkenluider bespaarde de SEC tijd en middelen en hielp de SEC tijdens de schikkingsonderhandelingen in een handhavingszaak.
- In de tweede uitspraak kende de SEC 1 miljoen dollar toe aan drie personen wier informatie en hulp hebben geleid tot een succesvolle handhavingsmaatregel. Deze klokkenluiders bekleedden compliancefuncties bij het betreffende bedrijf, maar in overeenstemming met de regels van de SEC kwamen zij in aanmerking voor een beloning omdat zij hun informatie meer dan 120 dagen nadat het vermeende gedrag intern was gemeld, bij de SEC hadden ingediend.
- In de derde zaak kende de SEC een klokkenluider meer dan 350.000 dollar toe voor het leveren van een onafhankelijke analyse die leidde tot een succesvolle handhavingsmaatregel. Op basis van buitengewone inspanningen en expertise die hij in de loop van vele jaren had opgebouwd, ontdekte de klokkenluider patronen in openbaar beschikbare informatie, waardoor de Commissie snel misstanden kon opsporen en voorkomen en activa kon behouden.
- In de eerste zaak kende de SEC 1,2 miljoen dollar toe aan een klokkenluider die een onafhankelijke analyse had gemaakt op basis van een complex algoritme dat hij zelf had ontwikkeld en had toegepast op openbaar beschikbare gegevens. De informatie van de klokkenluider bespaarde de SEC tijd en middelen en hielp de SEC tijdens de schikkingsonderhandelingen in een handhavingszaak.
- Op 21 juli 2021 kondigde de SEC een beloning van 2,9 miljoen dollar aan voor een klokkenluider, die naar beneden werd bijgesteld op basis van één "negatieve" factor: onredelijke vertraging. De SEC merkte op dat het handhavingspersoneel niet op de hoogte was van het wangedrag totdat het de tip van de klokkenluider ontving en dat de informatie van de klokkenluider cruciaal was voor de ingediende aanklacht. De vermoedelijke beloning van 5 miljoen dollar waarop de klokkenluider volgens de wijziging van september 2020 van Rule 21F-6(c) recht had, was echter niet van toepassing omdat de klokkenluider de informatie pas twee jaar nadat hij voor het eerst een mogelijke schending van de effectenwetgeving had vermoed, aan de SEC had verstrekt.
