De Verenigde Staten vragen om overleg met de Mexicaanse regering over het Mexicaanse energiebeleid in het kader van de USMCA
De Verenigde Staten van Amerika hebben de Mexicaanse regering verzocht om overleg over geschillenbeslechting op grond van hoofdstuk 31 van de overeenkomsttussen de Verenigde Staten, Mexico en Canada(USMCA). Het overleg houdt verband met het nieuwe energiebeleid van Mexico dat door de Mexicaanse president López Obrador ("AMLO") ten uitvoer wordt gelegd, met name wat betreft wetgevende en administratieve maatregelen die tijdens de ambtsperiode van AMLO in de energiesector zijn genomen. Zoals eerder gemeld, heeft de Mexicaanse regering maatregelen genomen om de Mexicaanse staatsbedrijven te versterken, voornamelijk in de elektriciteits- en aardgassector. De belangrijkste begunstigden van dit nieuwe beleid zijn het nutsbedrijf Comisión Federal de Electricidad ( CFE) en het nationale olie- en gasbedrijf Petroleos Mexicanos ( Pemex).
Sinds oktober 2020 hebben de Amerikaanse regering en het Congres herhaaldelijk hun bezorgdheid geuit over de veranderingen in het energiebeleid van de regering van AMLO en de negatieve gevolgen daarvan voor Amerikaanse investeerders, die in strijd zijn met de bepalingen van de USMCA. John Kerry, de speciale presidentiële gezant van de Verenigde Staten voor klimaat, heeft Mexico in de afgelopen acht maanden drie keer bezocht om met de Mexicaanse president te praten over het nieuwe energiebeleid en de energietransitie in Mexico. Ondanks de inspanningen van Kerry en de vele congresleden die hun bezorgdheid hebben geuit bij de huidige en voormalige Amerikaanse presidenten, zijn er echter geen veranderingen doorgevoerd.
Het verzoek om overleg heeft betrekking op vier hoofdonderwerpen, waarbij wordt aangevoerd dat het nieuwe energiebeleid en de nieuwe maatregelen van Mexico in strijd zijn met de USMCA, met name de bepalingen inzake markttoegang, investeringen, staatsbedrijven, publicatie en administratie.
1. Wijzigingen in de elektriciteitswet
In 2019 heeft het Mexicaanse congres een aantal wijzigingen in de elektriciteitswet (EIL) aangenomen. Een van de belangrijkste wijzigingen in de EIL betrof de wijziging van de regels voor de distributie van het nationale elektriciteitsnet. Volgens de wijzigingen in de EIL is de onafhankelijke systeembeheerder van Mexico (CENACE) nu verplicht om voorrang te geven aan elektriciteit afkomstig van elektriciteitscentrales die eigendom zijn van CFE boven elektriciteit die wordt opgewekt door elektriciteitscentrales die eigendom zijn van particuliere investeerders, ongeacht of deze schoner en kostenefficiënter zijn. Deze maatregelen verhinderen dat particuliere investeerders toegang krijgen tot de elektriciteitsmarkt en bevoordelen CFE ten opzichte van andere spelers op de elektriciteitsmarkt.
2. Regelgevende impasse
De Amerikaanse regering is ook van mening dat particuliere bedrijven worden belemmerd om actief te zijn in de energiesector in Mexico door het uitstellen, weigeren of intrekken van vergunningen voor energieopwekking of wijzigingen daarvan. Deze maatregelen hebben particuliere investeerders belet om (i) installaties voor hernieuwbare energieopwekking te exploiteren; (ii) brandstof te importeren en exporteren; (iii) brandstofopslagfaciliteiten te exploiteren of (iv) tankstations te bouwen en te exploiteren.
3. Uitstel van de verplichting om uitsluitend ultralaagzwavelige diesel te leveren aan Pemex
In 2019 heeft de Energy Regulatory Commission ("ERC") uitsluitend aan Pemex een verlenging van vijf jaar toegekend voor de verplichting inzake het maximale zwavelgehalte voor dieselbrandstof voor motorvoertuigen.
4. Beleid inzake het transport van aardgas
Op 13 juni 2022 heeft het Ministerie van Energie (ME) een officiële mededeling gestuurd naar de ERC en de onafhankelijke aardgasnetbeheerder (CENAGAS) waarin de ERC wordt aangespoord om de algemene voorwaarden van de onafhankelijke netbeheerder voor het nationale geïntegreerde pijpleidingsysteem (SISTRANGAS) te wijzigen, zodat de gebruikers van SISTRANGAS verplicht worden om aardgas van CFE of PEMEX te kopen op de aardgasmarkt.
5. Geschillenbeslechtingsmechanisme tussen staten in het kader van de USMCA
Overeenkomstig hoofdstuk 31 van de USMCA gaan de partijen 30 dagen na de indiening van het verzoek een raadplegingsprocedure in. De raadplegingsprocedure is vertrouwelijk. Indien de partijen er niet in slagen het geschil binnen 75 dagen na het verzoek om raadpleging op te lossen, kan de Amerikaanse regering verzoeken om de instelling van een panel. Het panel legt ongeveer 200 dagen na het verzoek een eindverslag over het geschil voor.
Als de Amerikaanse regering het geschil wint, zal de Mexicaanse regering gedwongen worden om af te wijken van de door het congres aangenomen wijzigingen van de elektriciteitswet, waardoor de ERC gedwongen wordt om de huidige energiehervorming te respecteren. Anders kan de Amerikaanse regering de toepassing van voordelen met een gelijkwaardig effect op de niet-conformiteit of de nietigverklaring of aantasting opschorten totdat de partijen overeenstemming bereiken over een oplossing voor het geschil.
6. Investeringsarbitrage voor particuliere beleggers
Ongeacht de door de Amerikaanse regering ingeleide raadplegingsprocedure gaat het hier om een geschil tussen staten. De consultatieprocedure zal particuliere investeerders niet beletten of verhinderen om een investeringsarbitrageprocedure tegen de Mexicaanse regering in te leiden als gevolg van het nieuwe energiebeleid van AMLO. Zoals u zich wellicht herinnert, worden particuliere investeerders die in het bezit zijn van vergunningen voor energieopwekking, vergunningen voor tankstations en/of vergunningen voor de import/export van brandstof beschermd door de USMCA/NAFTA of de CPTPP en hebben zij dus het recht om een investeringsarbitrageprocedure tegen de Mexicaanse regering in te leiden.
Foley & Lardner LLP heeft een multidisciplinair en multijurisdictioneel team samengesteld om onze cliënten bij te staan en te helpen bij eventuele investeringsarbitrageprocedures die onder internationale handelsovereenkomsten vallen. Neem voor meer informatie contact op met ons team.
