SEC-voorstel voor beschermingsregel

Op¹⁵ februari 2023 heeft de Securities and Exchange Commission (de "SEC" of de "Commissie") een nieuwe veiligheidsregel voorgesteld. Opmerkingen moeten uiterlijk 60 dagen na publicatie van de regel in het Federal Registrar door de SEC zijn ontvangen.

Wat is de voorgestelde beschermingsregel?

Indien aangenomen, wordt de beschermingsregel de nieuwe regel 223-1 onder de Investment Advisers Act (de "Advisers Act") en vervangt deze de huidige bewaarregel.

Wijzigingen onder de nieuwe voorgestelde veiligheidsregel

Uitgebreide reikwijdte van de regel:

• De reikwijdte van de regel wordt uitgebreid tot alle activa. Volgensde voorgestelde regel wordt de reikwijdte van de regel uitgebreid van "fondsen en effecten" van klanten tot "activa" van klanten. De SEC heeft aangegeven dat activa alle activa van particuliere fondsen, onroerend goed, leningen en derivaten zouden omvatten en dat de reikwijdte van de opgenomen crypto-activa zou worden uitgebreid^.1Bepaalde passiva zouden ook binnen de reikwijdte vallen.
• Discretionaire handelsbevoegdheid activeert expliciet de regel. De nieuwe voorgestelde definitie zou elke regeling omvatten waarbij de adviseur bevoegd of gemachtigd is om op zijn instructie activa van cliënten op te nemen of over te dragen.

Verbeterde bescherming van beleggers:

• Vereisten inzake schriftelijke overeenkomsten voor bepaalde gekwalificeerde bewaarders. Volgens de voorgestelde regel moeten banken of spaarverenigingen, geregistreerde effectenmakelaars, geregistreerde termijnmakelaars en buitenlandse financiële instellingen voortaan aantonen dat zij "het bezit of de controle" hebben over de activa van cliënten op grond van een schriftelijke overeenkomst tussen de gekwalificeerde bewaarder en de beleggingsadviseur, die redelijke zekerheid biedt inzake de scheiding van activa.
• Nieuwe voorwaarden voor buitenlandse financiële instellingen (FFI's) om als gekwalificeerde bewaarder voor klantactiva te fungeren. De nieuwe regel stelt zeven nieuwe voorwaarden voor FFI's om als gekwalificeerde bewaarders te fungeren, die bedoeld zijn om het vermogen en de verantwoordelijkheid van adviseurs om buiten de Verenigde Staten aangehouden klantactiva te beschermen, te vergroten. Deze voorwaarden zijn afgeleid van Investment Company Act Rule 17f-5.

Nieuwe vereisten voor beleggingsadviseurs: De nieuwe voorgestelde regel bevat een aantal nieuwe vereisten voor beleggingsadviseurs die voorwaarden willen opleggen aan gekwalificeerde bewaarders en rapportage verplicht willen stellen, waaronder:

• Schriftelijke redelijke garanties. Adviseurs zullen verplicht zijn om schriftelijke redelijke garanties te verkrijgen van gekwalificeerde bewaarders met betrekking tot (i) het betrachten van de nodige zorgvuldigheid en het nemen van beschermende maatregelen; (ii) het schadeloosstellen van de cliënt in geval van nalatigheid, roekeloosheid of opzettelijk wangedrag van de gekwalificeerde bewaarder; (iii) het feit dat het bestaan van subbewaarders, effectenbewaarinstellingen of andere soortgelijke regelingen met betrekking tot de activa van de cliënt geen vrijstelling vormt voor de verplichtingen van de gekwalificeerde bewaarder jegens de cliënt; (iv) de scheiding van de activa van de cliënt in een bewaarrekening die gescheiden is van de eigen activa en passiva van de gekwalificeerde bewaarder; en (v) dat de gekwalificeerde bewaarder de activa van de cliënt niet zal onderwerpen aan enig recht, last, zekerheidsrecht, pandrecht of vordering van de gekwalificeerde bewaarder of zijn verbonden personen of crediteuren, tenzij de cliënt hiervoor schriftelijk toestemming heeft gegeven.
• Rapportage- en archiveringsvereisten. De gekwalificeerde bewaarder zal verplicht zijn om de beleggingsadviseur een schriftelijk intern controleverslag te verstrekken met daarin een oordeel van een onafhankelijke openbare accountant die de interne controles heeft geëvalueerd. De beleggingsadviseur zal vervolgens verplicht zijn om het verslag te beoordelen en indien nodig passende maatregelen te nemen. Het voorstel zou ook het Form ADV wijzigen en de archiveringsvereisten voor adviseurs aanscherpen om de nauwkeurigheid van de gegevens over bewaring die beschikbaar zijn voor de Commissie, haar personeel en het publiek te verbeteren.

De voorgestelde regel 223-1 is gebaseerd op artikel 223 van de Advisers Act. Artikel 223 maakt geen melding van schriftelijke vereisten, redelijke garanties of zorgvuldigheidsnormen. Het zal dan ook zeer interessant zijn om de ingediende opmerkingen te volgen.

Toepasselijke links:

• Het volledige voorstel voor de nieuwe beschermingsregel is hier te vinden op de website van de Securities and Exchange Commission.
• Opmerkingen kunnen elektronisch of op papier worden ingediend.
  • Elektronische opmerkingen kunnen worden ingediend via het internetformulier van de Commissie of per e-mail naar [email protected]. Vermeld het dossiernummer S7-04-23 in de onderwerpregel.
  • Opmerkingen op papier kunnen worden gestuurd naar Secretary, Securities and Exchange Commission, 100 F Street, NE Washington, DC 20549-1090.

———————————————————-

¹Ayers, Carl, “SEC-voorzitter Gensler somt voordelen van bewaarvoorstel op”, Regulatory Watch, 15 februari 2023. https://www.regcompliancewatch.com/sec-chairman-gensler-lists-benefits-of-custody-proposal/ (alleen voor abonnees)