De Internal Revenue Service ("IRS") en het ministerie van Financiën hebben eerder deze week definitieve voorschriften gepubliceerd met betrekking tot directe contante betalingen voor bepaalde belastingkredieten overeenkomstig artikel 6417 van de Internal Revenue Code (de "Code"en, dergelijke regels, de "Definitieve regels voor directe betalingen"). De publicatie van de definitieve regels voor directe betalingen volgt op de publicatie van voorgestelde regels in juni 2023 (de "voorgestelde regels voor directe betalingen"). De definitieve regels voor directe betalingen nemen grotendeels de voorgestelde regels voor directe betalingen over, op enkele uitzonderingen na.
Hieronder volgt een korte achtergrondinformatie over sectie 6417 van de Code, evenals een samenvatting van de belangrijkste punten uit de definitieve regels voor directe betalingen, waarbij de wijzigingen ten opzichte van de voorgestelde regels voor directe betalingen worden benadrukt.
Naast de definitieve regels voor directe betalingen heeft de IRS voorgestelde regelgeving uitgevaardigd die het mogelijk maakt om niet-geregistreerde organisaties uit te sluiten van de toepassing van belastingregels voor partnerschappen als deze organisaties belastingvrije leden hebben (zoals staats- en lokale overheden en indianenstammen) en uitsluitend zijn opgericht om elektriciteit te produceren uit bepaalde eigendommen (de'761-regelgeving'). Deze 761-regels zouden belastingplichtigen die in aanmerking komen voor directe contante betalingen de mogelijkheid bieden om deel te nemen aan bepaalde joint ventures met belastingplichtigen die niet in aanmerking komen voor directe contante betalingen. Belastingplichtigen kunnen zich baseren op de voorgestelde regels totdat de definitieve regels zijn afgekondigd, en partijen die vóór de afkondiging van de definitieve regels opmerkingen willen maken, kunnen deze uiterlijk op 10 mei 2024 schriftelijk indienen bij de IRS.
Achtergrondinformatie bij artikel 6417 Directe betalingskeuzes
Artikel 6417 van de Code, dat in augustus 2022 is aangenomen als onderdeel van de Inflation Reduction Act (de"Wet"), staat bepaalde entiteiten toe om in plaats van bepaalde belastingkredieten een directe contante betaling te claimen. Dit opende de deur naar veel meer investeringen in projecten op het gebied van hernieuwbare energie en energietransitie door entiteiten die anders niet de mogelijkheid zouden hebben om kredieten in verband met die projecten te gebruiken (vanwege een gebrek aan daadwerkelijke belastingplicht om dergelijke kredieten te gebruiken). Bepaalde gespecificeerde entiteiten, waaronder belastingvrije entiteiten, staten en politieke onderafdelingen, de Tennessee Valley Authority, Alaska Native Corporations en indianenstammen, kunnen aanspraak maken op een directe contante betaling voor het productiebelastingkrediet op grond van artikel 45 van de Code ("PTC"), kredieten op grond van artikel 45Y met betrekking tot technologieneutrale productiebelastingkredieten vanaf 2025, het investeringsbelastingkrediet op grond van artikel 48 van de Code ("ITC"), kredieten op grond van artikel 48E met betrekking tot technologieneutrale investeringsbelastingkredieten vanaf 2025, en verschillende andere kredieten. Naast de hierboven beschreven entiteiten kunnen belastingplichtige entiteiten ervoor kiezen om contante betalingen te ontvangen in plaats van belastingkredieten met betrekking tot sectie 45Q-kredieten voor koolstofafvang en -opslag, sectie 45V-belastingkredieten voor waterstofproductie en sectie 45X-belastingkredieten voor geavanceerde productie, met inachtneming van bepaalde beperkingen. De keuze voor directe betaling moet uiterlijk op de uiterste datum voor de belastingaangifte van het jaar waarin de keuze wordt gemaakt, worden gemaakt.
Definitieve regels voor rechtstreekse betalingen
De definitieve regels voor directe betalingen bieden richtlijnen voor een aantal kwesties met betrekking tot de directe betaling van in aanmerking komende belastingkredieten. Enkele hoogtepunten:
- De definitieve regels voor directe betalingen bevatten details over verschillende gedefinieerde termen die in sectie 6417 worden gebruikt, waaronder 'toepasselijke entiteit'.
- "Toepasselijke entiteiten" (d.w.z. entiteiten die in aanmerking komen voor directe betaling voor alle toepasselijke kredieten onder sectie 6417) omvatten:
- Non-profitorganisaties met federale belastingvrijstelling.
- De definitieve regels voor directe betalingen verduidelijken dat het niet voldoende is dat een entiteit uitsluitend op grond van staatswetgeving als non-profit wordt aangemerkt.
- Elke staat, het District of Columbia of een politieke onderafdeling daarvan.
- Een Indiaanse stamregering of een onderdeel daarvan.
- Elke Alaska Native Corporation.
- De Tennessee Valley Authority.
- Elke onderneming die op coöperatieve basis actief is en zich bezighoudt met de levering van elektrische energie aan personen in landelijke gebieden.
- De definitieve regels voor directe betalingen verduidelijken dat een entiteit die energieapparatuur installeert, geen "elektriciteit levert" in de zin van artikel 6417.
- Overheidsinstanties en agentschappen (gezamenlijk'toepasselijke entiteiten'genoemd)
- Belastingplichtige entiteiten kunnen ervoor kiezen om te worden behandeld als toepasselijke entiteiten met betrekking tot Section 45Q-koolstofafvang- en -opslagkredieten, Section 45V-belastingkredieten voor waterstofproductie en Section 45X-belastingkredieten voor geavanceerde productie.
- De definitieve regels voor directe betalingen bieden richtlijnen met betrekking tot het kiezen van belastingbetalers, het maken van de keuze voor directe betaling, het bepalen van het toepasselijke kredietbedrag en de impact op kredietbedragen voor subsidies en andere financieringen die niet belastbaar zijn.
- Partnerschappen en S-corporaties worden niet beschouwd als toepasselijke entiteiten die aanspraak kunnen maken op contante betalingen voor ITC's, PTC's of andere in aanmerking komende kredieten, zelfs als alle partners of aandeelhouders, indien van toepassing, anderszins toepasselijke entiteiten zijn. Zie de onderstaande bespreking met betrekking tot de 761-voorschriften en de mogelijkheid om in bepaalde situaties af te zien van de behandeling als partnerschap.
- Als er overeenkomstig Treasury Regulations Section 1.48-4 wordt gekozen om ITC's door te geven aan een huurder van onroerend goed, kan de huurder niet kiezen voor een contante betaling met betrekking tot dergelijke ITC's. Bovendien kan er geen keuze voor directe betaling worden gemaakt voor kredieten die zijn aangekocht overeenkomstig Section 6418. Deze uitkomsten waren voorspelbaar, maar zullen teleurstellend zijn voor velen die hebben gelobbyd voor contante betalingen in omgekeerde lease- en belastingkredietverkooptransacties.
- Een keuze voor directe betaling moet worden gemaakt op de oorspronkelijke jaarlijkse belastingaangifte van de entiteit.
- De definitieve regels voor directe betalingen verduidelijken dat, hoewel een toepasselijke entiteit in eerste instantie geen keuze voor directe betaling kan maken of intrekken op een gewijzigde aangifte, bepaalde fouten met betrekking tot een dergelijke keuze wel kunnen worden gecorrigeerd op een gewijzigde aangifte.
- De definitieve regels voor directe betalingen staan ook toe dat toepasselijke entiteiten die anders geen jaarlijkse belastingaangifte zouden indienen, ervoor kiezen om hun aangifte in te dienen op basis van een kalenderjaar of boekjaar, op voorwaarde dat een dergelijke entiteit adequate boeken en bescheiden bijhoudt om een dergelijke keuze te ondersteunen.
- Als een toepasselijke entiteit subsidies, kwijt te schelden leningen of andere bedragen gebruikt die zijn vrijgesteld van inkomstenbelasting om investeringsgerelateerd kredietvastgoed te verwerven of te bouwen (in het algemeen ITC-subsidiabel vastgoed en bepaalde andere soorten vastgoed waarvoor het kredietbedrag is gebaseerd op de aankoopprijs of bouwkosten), verminderen deze bedragen in het algemeen niet de basis voor het berekenen van het beschikbare contante betalingsbedrag. Als echter (1) dergelijke bedragen specifiek bestemd zijn voor de aankoop, bouw, reconstructie, oprichting of anderszins verwerving van een investeringsgerelateerd kredietvastgoed (de "specifieke doeltest") en (2) dergelijke bedragen plus het toepasselijke krediet dat anderszins is vastgesteld met betrekking tot het investeringskredietvastgoed hoger zijn dan de kosten van het vastgoed, dan wordt het bedrag van de contante betaling verlaagd.
- De definitieve regels voor directe betalingen verduidelijken wanneer de specifieke doeltest moet worden uitgevoerd en hoe de regel wordt toegepast. Voor belastingvrije subsidies wordt de specifieke doeltest bijvoorbeeld uitgevoerd op het moment dat de subsidie wordt toegekend. Als de subsidie wordt toegekend nadat het onroerend goed is gekocht, gebouwd, verbouwd, opgericht of anderszins verworven, is het bedrag van de contante betaling niet onderhevig aan een mogelijke vermindering, tenzij de goedkeuring van de subsidie slechts een formaliteit was en het bedrag op het moment van de aanvraag vrijwel zeker was. Voor leningen wordt de specifieke doeltest uitgevoerd op het moment dat de lening wordt goedgekeurd.
Aanvullende richtlijnen met betrekking tot mede-eigendom — 761 voorschriften
Zoals hierboven vermeld, staan de definitieve regels voor directe betalingen niet toe dat een entiteit die als een partnerschap wordt belast, kiest voor directe betaling, zelfs als alle partners entiteiten zijn die individueel in aanmerking zouden komen voor directe betaling. De IRS heeft echter de 761-voorschriften uitgevaardigd om bepaalde niet-geregistreerde organisaties die uitsluitend zijn opgericht om elektriciteit te produceren uit bepaalde eigendommen, toe te staan te kiezen voor uitsluiting van de toepassing van de belastingregels voor partnerschappen, waardoor mogelijk meer toepasselijke entiteiten contante betalingen kunnen ontvangen.
Om te worden uitgesloten van de fiscale regels voor partnerschappen onder de 761-regelgeving, moet een organisatie zonder rechtspersoonlijkheid aan de volgende vereisten voldoen:
- De leden van de organisatie moeten hun inkomen adequaat kunnen berekenen zonder dat zij het belastbare inkomen van het partnerschap hoeven te berekenen.
- De organisatie wordt gebruikt voor de gezamenlijke productie, winning of het gebruik van eigendom, maar niet voor de verkoop van diensten of geproduceerde of gewonnen eigendom; en
- Aan de volgende vier vereisten moet worden voldaan:
- De entiteit moet geheel of gedeeltelijk eigendom zijn van een of meer toepasselijke entiteiten.
- De leden moeten een gezamenlijke exploitatieovereenkomst sluiten met betrekking tot het betreffende kredietvermogen, waarin de leden zich het recht voorbehouden om afzonderlijk hun pro rata aandelen in de geproduceerde elektriciteit of eventuele daarmee samenhangende belastingkredieten in natura te ontvangen of te vervreemden.
- De entiteit moet, overeenkomstig een gezamenlijke exploitatieovereenkomst, uitsluitend zijn opgericht om gezamenlijk elektriciteit te produceren uit haar toepasselijke kredietvastgoed, en
- De toepasselijke entiteit die lid is van een dergelijke organisatie zonder rechtspersoonlijkheid moet een keuze maken voor directe betaling op grond van artikel 6417(a).
De keuze om de partnerschapsregels niet toe te passen geldt alleen voor bepaalde soorten directe belastingkredieten — PTC's, kredieten voor de productie van kernenergie op grond van artikel 45U van de Code, technologieneutrale PTC's op grond van artikel 45Y, ITC's en technologieneutrale ITC's op grond van artikel 48E van de Code.
Hoewel de regels genuanceerd zijn in hun toepassing en een zorgvuldige structurering nodig is om naleving te garanderen, bieden de 761-voorschriften een mogelijke weg voor toepasselijke entiteiten om via niet-geregistreerde organisaties (zoals vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid) mede-eigenaar te worden van bepaalde in aanmerking komende kredietgoederen en rechtstreekse betalingen te claimen, waardoor de toepassing van de beperkingen op rechtstreekse betalingen voor partnerschappen effectief wordt vermeden.
Foley zal de ontwikkelingen met betrekking tot deze regels blijven volgen. Neem bij vragen contact op met een van de hier vermelde advocaten.
