De kracht van op aandelen gebaseerde prestatiebeloningen ontsluiten: basisprincipes van beperkte aandelen, beperkte aandelenunits en prestatieaandelenunits

Dit artikel is het vierde artikel in onze reeks over op aandelen gebaseerde beloningen, bedoeld om werkgevers te helpen bij het beantwoorden van een veelgestelde vraag: welk type aandelenbeloning is het beste voor ons bedrijf en onze werknemers? Het eerste artikel ishier beschikbaar, het tweede artikel ishier beschikbaar en het derde artikel is hier beschikbaar.

Dit artikel geeft een overzicht van beperkte aandelen, in aandelen afgewikkelde beperkte aandelenunits (RSU's) en prestatiegerelateerde aandelenunits (PSU's). Als overzicht behandelt dit artikel alleen bepaalde belangrijke aspecten van beperkte aandelen, RSU's en PSU's. Het is niet bedoeld als een uitgebreide bespreking van alle kwesties of overwegingen die van toepassing zijn op dit soort toekenningen. Het artikel richt zich op particuliere ondernemingen en gaat niet in op de aanvullende of afwijkende bepalingen op het gebied van effectenrecht, boekhouding en governance die van toepassing zijn op beursgenoteerde ondernemingen. Bovendien beperkt elke bespreking van belastingen zich tot de Amerikaanse federale inkomstenbelasting.

Beschrijving

Wat zijn beperkte aandelen?

Beperkte aandelen zijn aandelen die aan beperkingen onderworpen zijn, wat betekent dat ze niet overdraagbaar zijn en onderhevig zijn aan een aanzienlijk risico van verbeurdverklaring, totdat ze onvoorwaardelijk worden (d.w.z. totdat de beperkingen vervallen). De ontvanger van beperkte aandelen is de geregistreerde eigenaar van de aandelen op het moment van toekenning, wat betekent dat de ontvanger stem-, dividend- en andere aandeelhoudersrechten heeft, tenzij deze door de onderneming worden beperkt.

Wat zijn aandelenafgewikkelde RSU's en PSU's?

Een in aandelen afgewikkelde RSU vertegenwoordigt het recht om in de toekomst een aandeel van het bedrijf te ontvangen op een bepaalde datum van onvoorwaardelijke toekenning of een latere betalingsdatum. In tegenstelling tot beperkte aandelen worden er op het moment dat de toekenning plaatsvindt geen aandelen uitgegeven; de toekenning van een RSU wordt eerder gezien als een ongedekte en onzekere belofte om in de toekomst aandelen toe te kennen. De ontvanger van een RSU is niet de geregistreerde eigenaar van de aandelen, tenzij en totdat de toekenning is afgewikkeld. Een PSU werkt op dezelfde manier als een RSU, met dit verschil dat de toekenning wordt verworven bij het behalen van bepaalde prestatiedoelstellingen, in plaats van op basis van voortdurende dienstverband tot een bepaalde datum.

Fiscale behandeling

Beperkte aandelen

Een toekenning van beperkte aandelen is niet automatisch onderworpen aan gewone inkomstenbelasting op het moment van toekenning. In plaats daarvan wordt de ontvanger van beperkte aandelen belast en onderworpen aan bronbelasting wanneer de aandelen overdraagbaar worden of niet langer verbeurd kunnen worden verklaard, afhankelijk van wat zich het eerst voordoet.

Een ontvanger kan echter, zoals toegestaan onder Internal Revenue Code § 83(b), ervoor kiezen om belasting te betalen over de waarde van de aandelen op het moment van toekenning (een '83(b)-keuze'). De 83(b)-keuze kan aantrekkelijk zijn voor een ontvanger, vooral als de aandelen op de toekenningsdatum een zeer lage waarde hebben, aangezien alle waardestijgingen na de toekenning in aanmerking komen voor belasting als vermogenswinst zodra de aandelen worden verkocht (en er geen belasting verschuldigd is over de waarde van de aandelen op het moment dat ze onvoorwaardelijk worden).

Het bedrijf komt in aanmerking voor een aftrekpost wanneer de ontvanger eventuele gewone inkomsten erkent.

RSU's en PSU's

Er zijn geen fiscale gevolgen op het moment dat een RSU of PSU wordt toegekend; de waarde van de eenheden wordt belast als gewoon inkomen en is onderworpen aan inkomstenbelasting, indien van toepassing, wanneer de toekenning wordt afgewikkeld. Een ontvanger kan geen 83(b)-keuze maken met betrekking tot een toekenning van RSU's of PSU's.

Het bedrijf komt in aanmerking voor een aftrekpost wanneer de ontvanger het gewone inkomen erkent.

Opmerking: Als de RSU of PSU onderworpen is aan Internal Revenue Code Section 409A (Sectie 409A), dan geldt er een speciale belastingregel voor FICA-belastingdoeleinden. Meer bepaald zal de waarde van de toekenning onderworpen zijn aan FICA-belasting wanneer deze onvoorwaardelijk wordt, en niet wanneer deze wordt afgewikkeld. De toepassing van Sectie 409A en de speciale FICA-regel is complex en valt buiten het bestek van dit artikel.

Voordelen

Beperkte aandelen

Een toekenning van beperkte aandelen heeft verschillende potentiële voordelen:

• Ondanks de beperkingen is de ontvanger van beperkte aandelen onmiddellijk eigenaar van de toegekende aandelen, waardoor beperkte aandelen een sterker gevoel van eigendom geven dan een toekenning van RSU's of PSU's, vooral als de toegekende aandelen stem- en/of dividendrechten omvatten.
• Beperkte aandelen genieten een flexibele belastingregeling, aangezien ontvangers de belasting kunnen uitstellen of desgewenst kunnen kiezen voor belastingheffing bij toekenning via een 83(b)-keuze.
• Beperkte aandelen vereisen geen persoonlijke investering van de ontvangers.
• Vanuit het perspectief van het bedrijf kan het risico op verbeurdverklaring als de ontvanger vertrekt voordat de beperkingen vervallen, aanzienlijk bijdragen aan het behoud van personeel, vooral als de ontvanger een 83(b)-keuze heeft ingediend en de bijbehorende inkomstenbelasting heeft betaald.

RSU's en PSU's

RSU's en PSU's hebben ook potentiële voordelen als instrument voor prestatiebeloning:

• RSU's en PSU's vereisen over het algemeen geen persoonlijke investering van de ontvangers.
• Vanuit het perspectief van het bedrijf geeft het toekennen van een RSU of PSU aan een ontvanger deze geen rechten als aandeelhouder.

Nadelen

Beperkte aandelen

Enkele mogelijke nadelen van beperkte aandelen zijn onder meer:

• Tenzij een ontvanger kiest voor vroegtijdige belastingheffing via een 83(b)-keuze, wordt de waarde van de aandelen op het moment dat de beperkingen vervallen belast als gewoon inkomen, in plaats van als vermogenswinst.
• Vroegtijdige belastingheffing beschermt de aandelen niet tegen verbeurdverklaring. Als de aandelen na een 83(b)-keuze worden verbeurdverklaard, kunnen de belastingen mogelijk niet worden teruggevorderd.
• Behalve de mogelijkheid van een 83(b)-keuze, kan het belastingmoment niet worden getimed. Eventuele belastinginhoudingen moeten worden ingehouden op andere vergoedingen die aan de persoon worden betaald, aangezien inhoudingen niet kunnen worden ingehouden op de beperkte aandelen zelf.
• Vanuit het perspectief van het bedrijf is een stijging van de marktwaarde niet vereist om beperkte aandelen toe te kennen die een stimulans of waarde voor de ontvanger vormen.
• Aandeelhouders kunnen beperkte aandelen negatief beoordelen omdat het lijkt alsof de ontvangers 'iets voor niets' krijgen.

RSU's en PSU's hebben vergelijkbare en aanvullende nadelen, zoals de volgende:

• RSU's bieden geen mogelijkheid tot kapitaalwinst totdat de toekenningen zijn afgewikkeld.
• RSU's en PSU's kunnen onderworpen zijn aan Sectie 409A, zoals hierboven besproken, wat de flexibiliteit in het ontwerp beperkt en de timing voor FICA-belasting ingewikkeld maakt.
• RSU's geven aanleiding tot bezorgdheid onder ERISA als de uitbetaling pas plaatsvindt bij beëindiging van het dienstverband of na een periode van meer dan 10 jaar.
• PSU's stimuleren mogelijk niet in dezelfde mate als andere aandelenbeloningen om werknemers te behouden als het onwaarschijnlijk lijkt dat het bedrijf de gespecificeerde prestatiedoelen tijdens de prestatieperiode zal halen.
• Vanuit het perspectief van de onderneming is een stijging van de marktwaarde niet vereist om RSU's of PSU's toe te kennen en zo een stimulans of waarde te bieden aan de ontvanger.

Overige overwegingen

Effectenwetgeving

Beperkte aandelen en in aandelen afgewikkelde RSU's en PSU's worden beschouwd als 'effecten' in de zin van de Amerikaanse federale en staatswetgeving inzake effecten. Dit betekent dat elke toekenning van beperkte aandelen of in aandelen afgewikkelde RSU's of PSU's moet voldoen aan de vereisten van de Securities Act van 1933. De Securities Act vereist in het algemeen dat wanneer een effect wordt aangeboden en verkocht, het moet worden geregistreerd bij de Securities and Exchange Commission of in aanmerking moet komen voor een vrijstelling. 

Een vrijstelling die vaak wordt gebruikt voor beperkte aandelen, RSU's en PSU's in de context van particuliere ondernemingen staat bekend als Regel 701, die in het algemeen vrijstelling verleent van registratie voor effecten die worden aangeboden en verkocht aan werknemers, consultants of adviseurs van de emittent of zijn dochterondernemingen in het kader van een schriftelijk compensatieplan, mits aan bepaalde vereisten wordt voldaan. Ondernemingen moeten Regel 701 en andere beschikbare vrijstellingen bekijken om te bepalen welke vrijstelling, indien van toepassing, beschikbaar is voor de specifieke toekenning.

Naast de Amerikaanse federale effectenwetgeving moet elke toekenning van beperkte aandelen, RSU's of PSU's in de VS in aanmerking komen voor een vrijstelling onder, of voldoen aan, de 'blue sky'-wetgeving van de staat. De 'blue sky'-wetgeving van de staat waar de werknemer of consultant woont op het moment dat de toekenning plaatsvindt, is over het algemeen van toepassing. Bepaalde staten kunnen een kennisgeving of betaling van een vergoeding vereisen wanneer deze toekenningen worden gedaan aan dienstverleners in die staten. Bedrijven moeten de toepasselijke 'blue sky'-wetten van de staat raadplegen voordat ze een toekenning doen aan een werknemer of consultant in die specifieke staat.

Documentatie en aandeelhoudersovereenkomsten

Beperkte aandelen, RSU's en PSU's worden doorgaans gedocumenteerd aan de hand van een schriftelijk plan dat de belangrijkste voorwaarden bevat die van toepassing zijn op de beperkte aandelen, RSU's of PSU's, waarbij aan elke ontvanger individuele toekenningsovereenkomsten worden verstrekt waarin de specifieke voorwaarden van hun toekenning worden uiteengezet, zoals het aantal toegekende aandelen of eenheden, de uitoefenprijs, indien van toepassing, en hun wachtperiode of prestatiecriteria. De raad van bestuur van de onderneming keurt het plan normaal gesproken goed en keurt elke toekenning goed, hoewel deze bevoegdheid ook aan een functionaris kan worden gedelegeerd.

Wanneer beperkte aandelen, RSU's of PSU's worden toegekend in of afgewikkeld voor aandelen van een particuliere onderneming, is het vanuit het perspectief van de werkgever vaak verstandig om van de werknemer te verlangen dat hij een aandeelhoudersovereenkomst of soortgelijke overeenkomst aangaat die het eigendom van de werknemer van de aandelen na uitoefening regelt. Een aandeelhoudersovereenkomst kan waardevolle bescherming bieden aan de werkgever en zijn andere aandeelhouders door bijvoorbeeld de overdracht van aandelen te beperken (vaak door deze onderworpen te maken aan een recht van eerste weigering), ervoor te zorgen dat de werkgever de aandelen kan terugkopen als de werknemer het dienstverband beëindigt, en door de werkgever te verplichten deel te nemen aan een fusie of andere verkooptransactie die door de andere aandeelhouders wordt gesteund.

Zoals we aan het begin van dit artikel al hebben aangegeven, is dit artikel bedoeld als een overzicht en behandelt het alleen bepaalde belangrijke aspecten van restricted stock, RSU's en PSU's. Het biedt geen uitgebreide bespreking van het onderwerp. Als u vragen heeft over de onderwerpen die in dit overzicht aan bod komen, of als u andere alternatieven voor aandelencompensatie wilt verkennen, houd dan onze volgende artikelen in deze reeks in de gaten of neem contact op met uw Foley-advocaat voor meer informatie.