De kracht van op aandelen gebaseerde aanmoedigingspremies ontsluiten: In geld afgewikkelde aandelenbeloningen

Dit artikel is het zesde in onze reeks over op aandelen gebaseerde beloningen, bedoeld om werkgevers te helpen bij het beantwoorden van een veelgestelde vraag: welk type aandelenbeloning is het beste voor ons bedrijf en onze werknemers? Het eerste artikel ishier beschikbaar, het tweede artikel ishier beschikbaar, het derde artikel ishier beschikbaar, het vierde artikel ishier beschikbaar en het vijfde artikel is hier beschikbaar.

Dit artikel geeft een overzicht van in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen. Als overzicht behandelt dit artikel alleen bepaalde belangrijke aspecten van in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen. Het is niet bedoeld als een uitgebreide behandeling van deze beloningen. Bovendien beperkt alle bespreking van belastingen zich tot de Amerikaanse federale inkomstenbelasting.

Beschrijving

Wat is een in contanten afgewikkelde aandelenbeloning?

De term 'in contanten afgewikkelde aandelenbeloning' omvat in het algemeen elke compenserende beloning die (1) wordt gewaardeerd op basis van een onderliggend aandeel, maar (2) wordt afgewikkeld met een contante betaling in plaats van de uitgifte van aandelen.

Een voorbeeld hiervan is een in contanten afgewikkelde aandelenwaardestijgingsrecht (SAR), een in contanten afgewikkelde tegenhanger van een aandelenoptie, die het recht vertegenwoordigt om bij uitoefening een contante betaling te ontvangen die gelijk is aan het verschil tussen de waarde van het onderliggende aandeel en de uitoefenprijs (ook wel de toekenningsprijs of de uitoefenprijs genoemd), in plaats van, in het geval van een aandelenoptie, het recht om een aandeel te verwerven door betaling van de uitoefenprijs. Een ander veelvoorkomend voorbeeld is een in contanten afgewikkelde restricted stock unit (RSU), een in contanten afgewikkelde tegenhanger van restricted stock, die het recht vertegenwoordigt om bij afwikkeling na onvoorwaardelijk worden een contante betaling te ontvangen die gelijk is aan de waarde van het onderliggende aandeel, in plaats van, in het geval van restricted stock, het recht om bij onvoorwaardelijk worden de bij toekenning uitgegeven aandelen te behouden.

Contant afgewikkelde aandelenbeloningen worden vaak 'fantoomaandelen' of 'fantoomaandelen' genoemd, omdat ze, hoewel hun waarde is gebaseerd op de waarde van aandelen of andere aandelenbelangen, geen recht geven op het ontvangen van daadwerkelijke aandelen of andere aandelenbelangen in een entiteit. Dit artikel gaat over contant afgewikkelde SAR's en contant afgewikkelde RSU's, twee van de meest voorkomende soorten contant afgewikkelde aandelenbeloningen.

Waarom contant afgewikkelde aandelenbeloningen toekennen?

Contant afgewikkelde aandelenbeloningen worden vaak door werkgevers toegekend aan werknemers of andere dienstverleners (zoals bestuurders en consultants) omdat ze helpen om de belangen van de dienstverlener in overeenstemming te brengen met die van de aandeelhouders van de werkgever (zie 'Voordelen' hieronder), maar leiden niet tot verwatering voor aandeelhouders omdat er geen daadwerkelijke aandelen worden uitgegeven. Voor beursgenoteerde ondernemingen kunnen in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen aantrekkelijk zijn omdat ze niet onderworpen zijn aan de beursvereiste dat aandeelhouders in het algemeen hun goedkeuring moeten geven aan aandelenbeloningen waarbij daadwerkelijk aandelen worden uitgegeven.

Wat zijn enkele typische voorwaarden voor in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen?

Contant afgewikkelde aandelenbeloningen hebben vaak voorwaarden die vergelijkbaar zijn met die van hun 'echte' aandelen tegenhangers. Contant afgewikkelde aandelenbeloningen hebben bijvoorbeeld vaak een wachtperiode waarin de dienstverlener in dienst moet blijven of werkzaam moet blijven om de contant afgewikkelde beloning te kunnen uitoefenen, in het geval van contant afgewikkelde SAR's, of om deze te kunnen verzilveren en contant te laten uitbetalen, in het geval van contant afgewikkelde RSU's. Wachtperiodes variëren vaak van drie tot vijf jaar in totaal, met een vorm van evenredige verwerving gedurende de gehele dienstperiode. De gekozen wachtperiode weerspiegelt, net als de wachtperiode voor 'echte' aandelen, doorgaans een evenwicht tussen de wens van de werkgever om een langetermijnstimulans voor behoud te behouden en de noodzaak om ervoor te zorgen dat de dienstverlener de wachtperiode als haalbaar beschouwt. Prestatiedoelstellingen kunnen ook worden opgenomen als voorwaarde voor verwerving of uitoefenbaarheid.

Fiscale behandeling

Contant afgewikkelde SAR's

Contant afgewikkelde SAR's worden voor belastingdoeleinden op dezelfde manier behandeld als niet-gekwalificeerde aandelenopties. Over het algemeen hebben contant afgewikkelde SAR's geen onmiddellijke fiscale gevolgen voor de werkgever of de dienstverlener op het moment van toekenning of onvoorwaardelijke toekenning. In plaats daarvan vindt de fiscale erkenning plaats wanneer de contant afgewikkelde SAR's worden uitgeoefend. Op het moment van uitoefening erkent de dienstverlener doorgaans een gewoon inkomen ter hoogte van de contante betaling, die over het algemeen gelijk is aan het bedrag waarmee de reële marktwaarde van de onderliggende aandelen van de contant afgewikkelde SAR de uitoefen- of toekenningsprijs overschrijdt (de "spread"), en de werkgever ontvangt doorgaans een overeenkomstige belastingaftrek. Voor werknemers die SAR's met contante afwikkeling bezitten, wordt de spread over het algemeen behandeld als aanvullend loon voor belastinginhoudingsdoeleinden en moet deze als zodanig worden vermeld op het W-2-formulier van de werknemer. Voor niet-werknemers die SAR's met contante afwikkeling bezitten, wordt de spread over het algemeen behandeld als vergoeding en moet deze worden vermeld op het juiste 1099-formulier.

Om voor de hierboven beschreven fiscale behandeling in aanmerking te komen, moeten contant afgewikkelde SAR's echter aan een aantal vereisten voldoen, waaronder de volgende:

• De vergoeding die verschuldigd is onder de contant afgewikkelde SAR mag niet hoger zijn dan het verschil tussen de reële marktwaarde van het onderliggende aandeel op de datum waarop de SAR wordt uitgeoefend en de uitoefen- of toekenningsprijs van de SAR met betrekking tot een aantal aandelen dat is vastgesteld op of vóór de datum van toekenning van de SAR.
• De uitoefenprijs of toekenningsprijs van de contant afgewikkelde SAR's mag niet lager worden vastgesteld dan de reële marktwaarde van het onderliggende aandeel op het moment van toekenning. (Zie 'Nadelen' hieronder.)
• De in contanten afgewikkelde SAR's moeten betrekking hebben op de aandelen van de entiteit waarvoor de dienstverlener diensten verleent of op een moedermaatschappij van die entiteit. In contanten afgewikkelde SAR's kunnen over het algemeen niet worden toegekend met betrekking tot de aandelen van een dochteronderneming van de entiteit waarvoor de dienstverlener diensten verleent.
• De contant afgewikkelde SAR's mogen geen aanvullende functie hebben voor het uitstellen van inkomsten tot na de uitoefendatum.

Als een contant afgewikkelde SAR aan al deze vereisten voldoet, is deze over het algemeen vrijgesteld van de belastingregels voor niet-gekwalificeerde uitgestelde beloning, bekend als Code Section 409A, en krijgt deze daarom de hierboven beschreven fiscale behandeling. Als een contant afgewikkelde SAR niet aan al deze vereisten voldoet, kan deze onderworpen zijn aan Code Section 409A, die strenge vereisten oplegt aan het tijdstip van uitgestelde compensatie en, indien niet aan deze vereisten wordt voldaan, een boete van 20% en andere nadelige fiscale gevolgen oplegt. Omdat contant afgewikkelde SAR's vaak niet voldoen aan de timingvereisten van Code Section 409A, is het over het algemeen wenselijk dat ze aan de vier bovenstaande vereisten voldoen om in aanmerking te komen voor vrijstelling van Code Section 409A. Als alternatief kunnen contant afgewikkelde SAR's die niet aan alle vier bovenstaande vereisten voldoen, worden gestructureerd als een regeling die onderworpen is aan en voldoet aan Code Section 409A, maar dit houdt doorgaans in dat de houder van de SAR aanzienlijke flexibiliteit opgeeft met betrekking tot zijn mogelijkheid om te kiezen wanneer hij de SAR uitoefent.

In contanten afgewikkelde RSU's

Over het algemeen zijn er geen gevolgen voor de inkomstenbelasting op het moment dat een in contanten afgewikkelde RSU wordt toegekend; de waarde van de RSU wordt eerder belast als gewoon inkomen en is onderworpen aan inkomstenbelasting, indien van toepassing, wanneer de toekenning wordt afgewikkeld. Een ontvanger kan geen 83(b)-keuze maken met betrekking tot een toekenning van contant afgewikkelde RSU's. FICA is verschuldigd met betrekking tot RSU's die in het bezit zijn van werknemers wanneer de RSU's niet onderhevig zijn aan een aanzienlijk risico van verbeurdverklaring (zoals bij pensioengerechtigde leeftijd), zelfs als ze pas op een later tijdstip worden afgewikkeld.

Het bedrijf komt in het algemeen in aanmerking voor een aftrek met betrekking tot in contanten afgewikkelde RSU's wanneer de ontvanger gewone inkomsten erkent.

Voordelen

Contant afgewikkelde SAR's

Contant afgewikkelde SAR's hebben verschillende potentiële voordelen als instrument voor prestatiebeloning:

• Er is een kans op grote winsten als de aandelenkoers flink stijgt, wat heel motiverend kan zijn voor werknemers en andere dienstverleners en kan helpen om hun belangen op één lijn te brengen met die van aandeelhouders.
• Contant afgewikkelde SAR's zijn over het algemeen gemakkelijk te begrijpen, waardoor dienstverleners ze eerder als waardevol zullen beschouwen, zolang men ervan uitgaat dat de aandelenkoers waarschijnlijk zal stijgen.
• De werkgever ontvangt doorgaans een belastingaftrek die overeenkomt met de vergoeding die door de houder van contant afgewikkelde SAR's bij uitoefening wordt erkend.
• Contant afgewikkelde SAR's (in tegenstelling tot incentive-aandelenopties) kunnen worden toegekend aan dienstverleners die geen werknemer zijn, zoals consultants en bestuurders.
• In tegenstelling tot aandelenopties hoeft de houder van contant afgewikkelde SAR's bij uitoefening geen contanten te verstrekken om de uitoefenprijs te financieren en, in het geval van niet-gekwalificeerde aandelenopties, bronbelasting te betalen.

In contanten afgewikkelde RSU's

Contant afgewikkelde RSU's hebben potentiële voordelen als instrument voor prestatiebeloning:

• Contant afgewikkelde RSU's vereisen over het algemeen geen persoonlijke investering van de ontvangers.
• Vanuit het perspectief van het bedrijf geeft het toekennen van een contant afgewikkelde RSU aan een ontvanger deze geen rechten als aandeelhouder.
• Contant afgewikkelde RSU's bieden houders vergelijkbare economische prikkels als beperkte aandelen of in aandelen afgewikkelde RSU's, waardoor hun belangen vóór afwikkeling worden afgestemd op die van aandeelhouders, maar in tegenstelling tot beperkte aandelen of in aandelen afgewikkelde RSU's leiden ze niet tot verwatering voor aandeelhouders.

Nadelen

Contant afgewikkelde SAR's

Enkele mogelijke nadelen van contant afgewikkelde SAR's zijn onder meer:

• Vanwege de uitoefen- of toekenningsprijs hebben contant afgewikkelde SAR's geen waarde voor de houder, tenzij de waarde van het onderliggende aandeel boven de uitoefen- of toekenningsprijs stijgt. Als het aandeel niet in waarde stijgt of zelfs in waarde daalt, kunnen contant afgewikkelde SAR's snel hun motiverende kracht verliezen of zelfs demotiverend werken als de aandelenwaarde gedurende een langere periode onder de uitoefen- of toekenningsprijs blijft.
• Bij uitoefening wordt het ontvangen bedrag (het verschil tussen de SAR's) belast als gewoon inkomen. Er is geen mogelijkheid voor behandeling als vermogenswinst. Als de houder van de in contanten afgewikkelde SAR een werknemer is, is het inkomen ook onderworpen aan bronbelasting en loonbelasting.
• Bij uitoefening moet de onderneming een bedrag in contanten betalen dat gelijk is aan het verschil en ontvangt zij, in tegenstelling tot bij aandelenopties, geen contanten van de houder door betaling van de uitoefenprijs.
• Om de uitoefenprijs of toekenningsprijs vast te stellen, moet de werkgever over het algemeen de reële marktwaarde van zijn aandelen op het moment van toekenning bepalen binnen het kader van Code Section 409A. Dit kan extra kosten met zich meebrengen als het bedrijf niet beursgenoteerd is en er een onafhankelijke derde partij wordt ingeschakeld voor de taxatie. Een bespreking van het kader van Code Section 409A voor de waardering van aandelen is hier beschikbaar.

In contanten afgewikkelde RSU's

Enkele mogelijke nadelen van in contanten afgewikkelde RSU's zijn onder meer:

• Contant afgewikkelde RSU's bieden geen mogelijkheid tot kapitaalwinst.
• Contant afgewikkelde RSU's kunnen onderworpen zijn aan Code Section 409A, die de flexibiliteit in het ontwerp beperkt en voor aanzienlijke complexiteit kan zorgen.
• Contant afgewikkelde RSU's kunnen aanleiding geven tot bezorgdheid onder ERISA als de uitbetaling pas plaatsvindt bij beëindiging van het dienstverband of na meer dan 10 jaar.

Overige overwegingen

Boekhouding

Of aandelenbeloningen in contanten of aandelen worden afgewikkeld, is relevant voor de boekhoudkundige verwerking ervan. Hoewel een volledige bespreking van de boekhoudkundige verwerking van in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen buiten het bestek van dit artikel valt, krijgen RSU's of SAR's die alleen in aandelen kunnen worden afgewikkeld, over het algemeen een 'vaste' boekhoudkundige verwerking die vergelijkbaar is met die van hun echte aandelen tegenhangers. De reële waarde van de beloning, bepaald op het moment van toekenning, wordt doorgaans over de dienstperiode als last opgenomen. Als beloningen daarentegen in contanten moeten of mogen worden afgewikkeld, kunnen ze onderworpen zijn aan een verplichting of variabele boekhoudkundige verwerking, waardoor ze periodiek tegen marktwaarde moeten worden gewaardeerd.

Documentatie

Contant afgewikkelde aandelenbeloningen worden, net als hun echte aandelen tegenhangers, normaal gesproken gedocumenteerd aan de hand van (1) een plan met de belangrijkste voorwaarden die van toepassing zijn op de beloningen, waarbij aan elke ontvanger individuele beloningsovereenkomsten worden verstrekt waarin de specifieke voorwaarden van hun beloningen worden uiteengezet, zoals het aantal aandelen waarop de toegekende beloning betrekking heeft, de uitoefen- of toekenningsprijs (indien van toepassing) en de wachtperiode, of (2) een afzonderlijke toekenningsovereenkomst met alle materiële voorwaarden voor de specifieke toekenning. Of de raad van bestuur of het management aandelenbeloningen die in contanten worden afgewikkeld kan goedkeuren, hangt doorgaans af van het betrokken bedrag en de materialiteit van het bedrag voor de organisatie.

Zoals we aan het begin van dit artikel hebben opgemerkt, behandelt dit artikel, omdat het bedoeld is als een overzicht, alleen bepaalde belangrijke aspecten van in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen en biedt het geen uitgebreide bespreking. Als u vragen heeft over de onderwerpen die in dit overzicht van in contanten afgewikkelde aandelenbeloningen aan bod komen en die niet in dit artikel worden behandeld, of als u andere alternatieven voor aandelenbeloningen wilt verkennen, raadpleeg dan de andere artikelen in deze reeks of neem contact op met uw Foley-advocaat voor meer informatie.