De rapportagedrempel van Hart-Scott-Rodino stijgt met 6,9 miljoen dollar

De afgelopen twee weken waren behoorlijk druk in de wereld van de Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act van 1976 (15 U.S.C. § 18a) (HSR). Ten eerste kondigde de Federal Trade Commission (FTC) op 7 januari 2025 een recordboete van 5,6 miljoen dollar aan om beschuldigingen te schikken dat drie olieproducenten zich schuldig hadden gemaakt aan ongeoorloofd "gun-jumping" toen de koper in een voorgestelde fusie- en overnametransactie aanzienlijke operationele controle over het doelwit overnam vóór het einde van de HSR-wachttijd. Vervolgens heeft het ministerie van Justitie op 14 januari 2025 de grootste HSR-handhavingsmaatregel ooit genomen, waarbij het ongeveer 650 miljoen dollar aan civielrechtelijke boetes eiste voor een private-equitybedrijf dat herhaaldelijk zou hebben nagelaten de vereiste HSR-documenten volledig in te dienen. Ondertussen is de FTC begonnen met het publiceren van richtlijnen over de ingrijpende wijzigingen in de HSR-praktijk die op 10 februari van kracht moeten worden, hoewel deze wijzigingen in de regelgeving voor de rechter worden aangevochten en er wordt gespeculeerd dat de nieuwe regering-Trump de invoering ervan zou kunnen uitstellen.

Tot slot publiceerde de FTC op 22 januari 2025, als afsluiting van deze drukke periode, een kennisgeving in het Federal Register waarin de laatste jaarlijkse aanpassingen van de rapportagedrempels onder de Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act van 1976 (15 U.S.C. § 18a) werden aangekondigd. Deze jaarlijkse aanpassingen zijn gekoppeld aan veranderingen in het bruto nationaal product. Hoewel de wijzigingen in de rapportagedrempels misschien minder opvallend zijn dan de ingrijpende wijzigingen in de regels en de opvallende HSR-handhavingsmaatregelen van de afgelopen twee weken, zijn de jaarlijkse drempelaanpassingen van brede toepassing op potentiële indieners overal. Zodra de nieuwe drempels van kracht worden, zal de HSR-drempel voor de omvang van transacties stijgen van 119,5 miljoen dollar naar 126,4 miljoen dollar. De herziene HSR-drempels zullen van toepassing zijn op transacties die op of na 21 februari 2025 worden afgerond.

Afzonderlijk heeft de FTC op 22 januari 2025 ook een kennisgeving gepubliceerd in het Federal Register, met de laatste jaarlijkse aanpassingen van de wettelijke drempels krachtens sectie 8 van de Clayton Act (15 U.S.C. § 19). De herziene drempels van sectie 8 zijn onmiddellijk van kracht.

Transactiegroottetest

(Oorspronkelijk: 50 miljoen dollar; nieuw per 21 februari 2025: 126,4 miljoen dollar)

Deze drempel voor transacties bedraagt momenteel 119,5 miljoen dollar, op basis van de jaarlijkse aanpassing voor 2024. Op 21 februari 2025 zal deze drempel echter stijgen tot 126,4 miljoen dollar. Bijgevolg is voor transacties die op of na 21 februari 2025 worden afgerond, geen HSR-aanmelding vereist, tenzij de overname ertoe leidt dat de overnemende persoon een totaalbedrag aan stemgerechtigde effecten, niet-zakelijke belangen en/of activa van de overgenomen persoon in bezit heeft van meer dan 126,4 miljoen dollar.

Persoonsgroottetest

(Oorspronkelijk: $10 miljoen/$100 miljoen; Nieuw vanaf 21 februari 2025: $25,3 miljoen/$252,9 miljoen)

Onder de nieuwe aanpassingen moeten overnames met een waarde van meer dan 505,8 miljoen dollar worden gemeld, ongeacht de omvang van de partijen. Overnames met een waarde van meer dan 126,4 miljoen dollar maar minder dan of gelijk aan 505,8 miljoen dollar moeten alleen worden gemeld als afzonderlijk aan de omvangtest wordt voldaan. De herziene drempels passen de omvangtest aan, zodat hieraan wordt voldaan als (i) de overnemende of overgenomen persoon een totaal vermogen of een jaarlijkse netto-omzet van 252,9 miljoen dollar of meer heeft en (ii) de andere persoon een totaal vermogen of, in bepaalde situaties, een jaarlijkse netto-omzet van 25,3 miljoen dollar of meer heeft.

Meldingsdrempels voor verwervingen van stemgerechtigde effecten

Voor verwervingen van stemgerechtigde effecten dient een verwervende persoon een aanvraag in voor de hoogste toepasselijke meldingsdrempel uit vijf keuzes. Het verwerven van 50 procent of meer van de stemgerechtigde effecten van een emittent is de hoogste drempel, maar onder dat niveau zijn er vier verschillende niveaus voor het melden van verwervingen van minderheidsbelangen in stemgerechtigde effecten. De meldingsdrempel kan bijvoorbeeld bepalen of een latere verwerving van extra stemgerechtigde effecten in dezelfde emittent een nieuwe HSR-aanmelding vereist. De nieuwe meldingsdrempels zijn, in oplopende volgorde:

1. Een totaalbedrag aan stemgerechtigde effecten met een waarde van meer dan 126,4 miljoen dollar maar minder dan 252,9 miljoen dollar;
2. Een totaalbedrag aan stemgerechtigde effecten met een waarde van $ 252,9 miljoen of meer, maar minder dan $ 1,264 miljard;
3. Een totaalbedrag aan stemgerechtigde effecten ter waarde van $ 1,264 miljard of meer;
4. Vijfentwintig procent van de uitstaande stemgerechtigde effecten van een emittent, indien deze worden gewaardeerd op meer dan 2,529 miljard dollar; en
5. Vijftig procent van de uitstaande stemgerechtigde effecten van een emittent, indien deze worden gewaardeerd op meer dan 126,4 miljoen dollar.

Drempels voor indieningskosten

In overeenstemming met de aanzienlijke wijzigingen in de indieningskosten krachtens de Merger Filing Fee Modernization Act van 2022, kondigde de FTC in haar kennisgeving in het Federal Register van 22 januari 2025, waarin de laatste jaarlijkse aanpassingen van de wettelijke drempels voor HSR werden aangekondigd, ook de allereerste jaarlijkse aanpassingen van de HSR-indieningskosten aan. De nieuwe indieningskosten per 21 februari 2025, gebaseerd op de dollarwaarde van de transactie zoals bepaald in overeenstemming met de HSR-regels, zijn:

De nieuwe indieningskosten worden elk boekjaar verhoogd op basis van de procentuele stijging van de consumentenprijsindex, indien deze stijging één procent of meer bedraagt. De drempels voor transactiegrootte worden elk boekjaar aangepast op basis van veranderingen in het bruto nationaal product.

Aanvullende overwegingen

Voor het bekendmaken van eerdere activa-acquisities voor punt 8 van het HSR-formulier en voor het analyseren van een mogelijke eerdere niet-naleving van de HSR-verplichtingen, is het nog steeds noodzakelijk om te kijken naar de drempels die golden op het moment van de eerdere acquisitie. Het blijft belangrijk dat partijen zorgvuldig bepalen of aan een drempel is voldaan, aangezien het proces complex kan zijn, de regels zeer technisch zijn en niet-naleving van de HSR kan leiden tot aanzienlijke civielrechtelijke sancties. De maximale civielrechtelijke boete bedraagt momenteel 51.744 dollar per dag van niet-naleving, maar deze maximale boete zal naar verwachting in de komende weken stijgen als gevolg van de jaarlijkse indexering.

Drempels voor onderlinge verbonden bestuurders

(Oorspronkelijk: 10 miljoen dollar; nieuw vanaf 22 januari 2025: 51.380.000 dollar)

Ten slotte heeft de FTC in een afzonderlijke kennisgeving in het Federal Register de jurisdictiedrempel voor onderling verweven bestuursfuncties bijgesteld op grond van artikel 8 van de Clayton Act (artikel 8). Sectie 8 verbiedt, behoudens bepaalde uitzonderingen, personen om als functionaris of directeur van twee concurrerende ondernemingen te fungeren (een praktijk die bekend staat als "interlocking"), op voorwaarde dat elke onderneming "kapitaal, overschot en onverdeelde winst" heeft boven de wettelijke drempel. De wijzigingen van 1990 in Sectie 8 stelden deze drempel vast op 10 miljoen dollar, maar op basis van de laatste jaarlijkse aanpassing is de drempel gewijzigd in 51,38 miljoen dollar.

Sectie 8 kent ook drie veilige havenuitzonderingen. Eén uitzondering stelt dat sectie 8 niet van toepassing is als de concurrerende verkopen van een van beide onderling verbonden ondernemingen minder dan 1 miljoen dollar bedragen in dollars van 1989, zoals jaarlijks aangepast. Deze veilige haven is aangepast naar 5,138 miljoen dollar, op basis van de nieuwe drempels.

Zoals we in eerdere artikelen hebben benadrukt, wordt sectie 8 van de Clayton Act steeds meer een aandachtspunt voor de FTC en het ministerie van Justitie bij de handhaving van antitrustwetgeving. Bedrijven moeten daarom hun leidinggevenden en directeuren blijven controleren om ervoor te zorgen dat ze blijven voldoen aan sectie 8.

Als u vragen hebt over deze wijzigingen in de rapportagedrempels van Hart-Scott-Rodino, neem dan contact op met een van de auteurs of uw advocaat bij Foley & Lardner.