DEI-bevel beëindigd door federaal hof van beroep, waardoor DEI-certificeringseis en risico op civiele valse claimswetgeving opnieuw van kracht worden

Zoals eerder gemeld, was een van de eerste uitvoeringsbesluiten (EO 14173) van president Trump het intrekken van uitvoeringsbesluit 11246 van president Lyndon B. Johnson, dat federale aannemers en onderaannemers verplichtte om positieve discriminatie toe te passen ten aanzien van vrouwen en minderheden. In EO 14173 gaf president Trump ook opdracht aan federale instanties die contracten sluiten met alle entiteiten om een einde te maken aan alle "illegale" DEI- en DEIA-programma's door onder andere van federale aannemers en onderaannemers te eisen dat zij "verklaren" dat zij "geen programma's uitvoeren ter bevordering van DEI die in strijd zijn met de toepasselijke federale antidiscriminatiewetten". Zoals ook gemeld, brengt deze "certificeringsvereiste" mogelijk aanzienlijke risico's met zich mee voor aannemers op grond van de civiele False Claims Act als later blijkt dat een aannemer zijn certificering "ten onrechte" heeft ingediend, d.w.z. dat hij een "illegaal" DEI- of DEIA-programma in stand hield.

Niet lang na de uitvaardiging van EO 14173 werd een rechtszaak aangespannen waarin het uitvoeringsbesluit onder meer werd aangevochten als ongrondwettelijk vaag en in strijd met het Eerste Amendement: de bepalingen met betrekking tot DEI, waaronder de certificeringseis, op grond van het feit dat het uitvoeringsbesluit geen definitie of richtlijnen bevatte met betrekking tot wat als een "illegaal" DEI- of DEIA-programma zou worden beschouwd. In wezen stelden de eisers dat het uitvoeringsbesluit zonder enige definiërende richtsnoeren te ruim was en tot aanzienlijke risico's voor aannemers zou kunnen leiden. Zoals we hebben gemeld, was de federale districtsrechtbank het daarmee eens en vaardigde een landelijk verbod uit op de handhaving van de DEI-gerelateerde bepalingen, met beperkte uitzonderingen. Vrijwel onmiddellijk daarna ging de regering-Trump in beroep tegen het verbod bij het Fourth Circuit Court of Appeals.

Op 14 maart 2025 heeft het Federale Hof van Beroep het landelijke verbod opgeschort, omdat het verbod te ruim was en het uitvoeringsbesluit zelf waarschijnlijk niet ongrondwettelijk is, aangezien het slechts betrekking heeft op maatregelen van overheidsinstanties. Het Hof van Beroep was van mening dat we moeten afwachten hoe de verschillende instanties de richtlijnen in het uitvoeringsbesluit ten uitvoer leggen en of deze tenuitvoerlegging op een grondwettelijke manier gebeurt. Als gevolg van de meest recente rechterlijke uitspraak zijn de DEI-certificeringseis voor overheidscontractanten en het risico van de civiele False Claims Act weer "in het spel". 

Dit is echter waarschijnlijk niet het einde van het verhaal, aangezien de manier van implementatie en handhaving door de verschillende federale instanties ongetwijfeld vragen en uitdagingen zal oproepen. De terminologie van de vereiste certificeringen en het instellen van civiele False Claims Act-zaken op basis van vermeende "illegale" DEI- of DEIA-programma's zal leiden tot juridische uitdagingen en een zich ontwikkelende jurisprudentie.

Blijf op de hoogte voor meer ontwikkelingen.