De SEC staat nu openbare marketing van onderhandse plaatsingen toe, zonder omslachtige vereisten voor vermogensverificatie van beleggers, mits de investering groot genoeg is. Op 12 maart 2025 heeft de Amerikaanse Securities and Exchange Commission (SEC) een no-action letter (No Action letter) uitgegeven waarin wordt bevestigd dat een groot minimum investeringsbedrag, in combinatie met een schriftelijke verklaring, voldoet aan de verplichting van een emittent om de status van de koper als geaccrediteerde belegger te verifiëren op grond van Regulation D Rule 506(c) (General Solicitation Offering).[1] Emittenten die algemene aanbiedingen doen, zijn op grond van Rule 506(c)(2)(ii) verplicht om "redelijke maatregelen te nemen om te verifiëren dat kopers van effecten die in [algemene aanbiedingen] worden verkocht, geaccrediteerde beleggers zijn" door op basis van andere factoren dan de zelfcertificering van beleggers te bevestigen dat kopers aan vermogensdrempels voldoen. De No Action Letter vermindert in bepaalde omstandigheden de last die op emittenten in algemene aanbiedingen rust om te verifiëren dat aan de vermogensdrempels van kopers is voldaan.
Achtergrond
Regel 506(c) staat emittenten toe om aanbiedingen op de markt te brengen en in het algemeen te adverteren – een algemene uitnodiging – op voorwaarde dat (i) alle kopers geaccrediteerde beleggers zijn, (ii) de emittent redelijke maatregelen neemt om de status van geaccrediteerde belegger van de kopers te verifiëren, en (iii) aan diverse andere voorwaarden van Regulation D wordt voldaan. De sector heeft bijna uitsluitend vertrouwd op Regel 506(b), die algemene werving niet toestaat, maar emittenten in staat stelt af te zien van het omslachtige proces van verificatie van de status van geaccrediteerde belegger van kopers onder Regel 506(c) door te vertrouwen op zelfcertificering door beleggers.
Interpretatieve brief en impact op de sector
De No Action Letter versterkt Securities Act Release No. 9415, uitgegeven door de Commissie in juli 2013, waarin de Commissie het redelijk achtte dat emittenten uit het hoge minimuminvesteringsbedrag van een koper konden afleiden dat de belegger een geaccrediteerde belegger was, met "minder stappen om de status van geaccrediteerde belegger te verifiëren of, in bepaalde gevallen, geen aanvullende stappen om deze status te verifiëren, behalve om te bevestigen dat de contante investering van de koper niet door een derde partij wordt gefinancierd".[2]
De No Action Letter is een signaal aan emittenten dat het niet nodig is om aanvullende stappen te ondernemen, zoals het controleren van openbare documenten, loonstrookjes, belastingaangiften en verificaties door derden om de status van geaccrediteerde belegger van een koper te verifiëren. Emittenten moeten echter wel een schriftelijke verklaring van de koper verkrijgen dat zij een geaccrediteerde belegger zijn volgens Rule 501(a) en dat het investeringsbedrag niet door een derde partij is gefinancierd met het oog op de investering. Verder mag een emittent geen kennis hebben van het feit dat dergelijke verklaringen onjuist zijn en moet hij kopers verplichten akkoord te gaan met bepaalde minimale investeringsbedragen die door de emittent redelijkerwijs als voldoende hoog worden beschouwd. Hoewel de SEC niet expliciet bepaalde bedragen heeft goedgekeurd als zijnde voldoende om aan die drempel te voldoen, zou het vaststellen van de minimale investeringsbedragen op (i) ten minste 200.000 dollar voor natuurlijke personen en (ii) ten minste 1.000.000 dollar voor rechtspersonen[3], in overeenstemming met die in het verzoek om geen actie te ondernemen, emittenten vermoedelijk in staat stellen aan de vereiste te voldoen. De SEC heeft niet specifiek aangegeven of de beschikbaarheid van de vrijstelling zou worden beïnvloed als de minimale investeringsbedragen voor bepaalde beleggers zouden worden opgeheven. Voor alle duidelijkheid: er moet nog steeds een Form D worden ingediend waarin wordt aangegeven dat men zich baseert op Rule 506(c). De no-action letter ontslaat emittenten niet van de naleving van niet-Amerikaanse wetten, staatswetten of voorschriften die zijn opgelegd door andere instanties, zoals de Commodity Futures Trading Commission, die ook toezicht houdt op onderhandse plaatsingen.
Het grote geheel
De No Action Letter zal de administratieve lasten voor emittenten die algemene aanbiedingen willen doen, verminderen en zal waarschijnlijk meer fondssponsors aanmoedigen om brede aanbiedingen te doen en in het algemeen reclame te maken voor aanbiedingen onder Rule 506(c). Bovendien kan de vrijstelling emittenten in staat stellen om vrijer in het openbaar (ook via internet) over hun aanbiedingen te spreken, zonder dat zij zich zorgen hoeven te maken over het onbedoeld vermelden van voorheen verboden beschrijvingen van hun particuliere fondsen of soortgelijke producten. Uit een onderzoek van de Federal Reserve Board's Survey of Consumer Finances bleek dat ongeveer 24 miljoen Amerikaanse huishoudens (18,5% van de Amerikaanse huishoudens) in 2022 in aanmerking kwamen als geaccrediteerde beleggers.[4] Als de definitie van geaccrediteerde beleggers niet wordt gewijzigd, zal het aantal in aanmerking komende huishoudens naar verwachting toenemen. Hoewel de kennis van beleggers, rapportageverplichtingen en liquiditeit belemmeringen zullen blijven vormen, kan de No Action Letter leiden tot een toename van het gebruik van General Solicitation Offerings om het groeiende aantal geaccrediteerde beleggers in de Verenigde Staten aan te trekken.
*****
Als u vragen heeft over de inhoud van deze waarschuwing, aarzel dan niet om contact op te nemen met een lid van het team Fondsoprichting en Beleggingsbeheer van Foley.
[1] Beschikbaar op https://www.sec.gov/rules-regulations/no-action-interpretive-exemptive-letters/division-corporation-finance-no-action/latham-watkins-503c-031225, hierna de "brief van Latham & Watkins" genoemd.
[2] Amerikaanse Securities and Exchange Commission, Definitieve regel: Afschaffing van het verbod op algemene werving en algemene reclame in Rule 506 en Rule 144A-aanbiedingen, Release nr. 33-9415 (juli 2013), beschikbaar ophttps://www.sec.gov/files/rules/final/2013/33-9415.pdf, op 28.
[3] Brief van Latham & Watkins, supra noot 1.
[4] “Herziening van de definitie van ‘geaccrediteerde belegger’ onder de Dodd-Frank Act” (14 december 2023), beschikbaar op https://www.sec.gov/files/review-definition-accredited-investor-2023.pdf.
