Prop 65: Changes to Short-Form Warnings Will Cause Long-Term Impacts

Het California Office of Environmental Health Hazard Assessment (OEHHA) heeft onlangs zijn voorschriften aangepast met betrekking tot de vereisten voor waarschuwingen op consumentenproducten om in aanmerking te komen voor "safe harbor"-bescherming tegen handhavingsmaatregelen op grond van de Safe Drinking Water and Toxic Enforcement Act van 1986, beter bekend als Proposition 65 ("Prop 65").

Prop 65 is een wet inzake het 'recht op informatie' — deze wet verplicht bedrijven om een 'duidelijke en redelijke waarschuwing' te geven voordat zij consumenten in Californië bewust en opzettelijk blootstellen aan een chemische stof die door de staat Californië is aangemerkt als kankerverwekkend of schadelijk voor de voortplanting. OEHHA, de leidende instantie die de nalevingsvoorschriften voor Prop 65 implementeert, heeft bepaalde voorschriften aangenomen waarin specifieke bewoordingen en methoden voor waarschuwingen worden beschreven die bedrijven kunnen gebruiken om aan Prop 65 te voldoen, d.w.z. 'safe harbor-waarschuwingen'. Zie Cal. Code Regs., tit. 27, § 25600, et seq.

Op 6 december 2024 heeft OEHHA een kennisgeving gepubliceerd waarin staat dat het California Office of Administrative Law (OAL) onder andere de wijzigingen heeft goedgekeurd die OEHHA op 27 oktober 2023 had voorgesteld in de Prop 65-voorschriften voor "korte" waarschuwingen.

De nieuwe regelgeving treedt in werking op 1 januari 2025, maar er geldt een implementatieperiode van drie jaar waarin bedrijven kunnen overstappen op de nieuwe waarschuwingstekst (uiterlijk op 1 januari 2028). Zoals hieronder verder wordt besproken, volgt deze definitieve regelgeving grotendeels het voorstel van OEHHA van 27 oktober 2023.

Nieuwe vereiste inhoud voor korte waarschuwingen: Korte waarschuwingen zijn niet meer zo kort[1]. De nieuwe regelgeving vereist nu dat korte waarschuwingen ten minste één chemische stof voor elk toepasselijk eindpunt (d.w.z. kanker of reproductieve schade) identificeren en aanvullende tekst bevatten, waarbij bedrijven kunnen kiezen uit twee zinnen. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(b). Zoals hieronder verder wordt geïllustreerd, zullen deze wijzigingen ongetwijfeld een aanzienlijke impact hebben op bedrijven.

Zo moeten korte waarschuwingen voor kankerverwekkende stoffen nu een van de volgende zinnen bevatten:

“Kankerrisico door blootstelling aan [naam van chemische stof]. Zie www.P65Warnings.ca.gov.”

of

"Kan u blootstellen aan [naam van chemische stof], een kankerverwekkende stof. Zie www.P65Warnings.ca.gov."

Zie Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(b)(3)(A).

Een ander voorbeeld: korte waarschuwingen voor zowel vermelde kankerverwekkende stoffen als stoffen die schadelijk zijn voor de voortplanting moeten een van de volgende twee zinnen bevatten:

“Risico op kanker door blootstelling aan [naam van chemische stof] en reproductieve schade door blootstelling aan [naam van chemische stof]. Zie www.P65Warnings.ca.gov.”

of

“Kan u blootstellen aan [naam van chemische stof], een kankerverwekkende stof, en [naam van chemische stof], een stof die schadelijk is voor de voortplanting. Zie www.P65Warnings.ca.gov.”

Zie id. bij § 25603(b)(3)(C).

Volgens de opmerkingen van OEHHA in haar Final Statement of Reasons ("FSOR") voor de nieuwe regelgeving, zijn deze wijzigingen aangebracht om consumenten meer informatie te geven over de waarschuwing, in overeenstemming met de uitgebreide waarschuwing. FSOR, op 20. De wijzigingen zullen echter waarschijnlijk vereisen dat bedrijven die de oude, veel kortere waarschuwingen op productetiketten gebruiken, hun etiketten aanzienlijk herontwerpen om deze nieuwe tekst op te nemen.

Identificatie van specifieke chemische stoffen: De meest controversiële wijziging is wellicht dat de nieuwe regelgeving nu vereist dat in korte waarschuwingen ten minste één chemische stof wordt genoemd die is opgenomen in de lijst van stoffen die kankerverwekkend zijn of schadelijk voor de voortplanting. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603; zie ook id., bij § 25601 (b). Voorheen hoefde alleen in lange waarschuwingen een specifieke chemische stof te worden genoemd. In het FSOR stelt OEHHA dat het van mening is dat het vermelden van ten minste één chemische stof in korte waarschuwingen noodzakelijk is om "consumenten voldoende informatie te verstrekken om weloverwogen beslissingen te nemen over hun blootstelling aan vermelde chemische stoffen" en om de wijdverbreide zakelijke praktijk van het verstrekken van korte waarschuwingen "preventief, als strategie om rechtszaken te vermijden" te ontmoedigen. FSOR, op 20. OEHHA merkte in zijn FSOR ook op:

Volgens de huidige wetgeving mogen bedrijven momenteel een waarschuwing zonder chemische naam geven voor een product dat geen significante blootstelling aan een vermelde chemische stof veroorzaakt, omdat ze liever een algemene waarschuwing op alles aanbrengen dan te bepalen welke van hun producten daadwerkelijk een dergelijke blootstelling veroorzaken en welke niet. Deze strategie om rechtszaken te vermijden is niet in het belang van de wet, omdat ze geen accurate informatie verschaft. Door een chemische stof op te nemen, worden bedrijven aangemoedigd om daadwerkelijk te bepalen welke chemische stoffen – indien van toepassing – consumenten van hun producten zouden kunnen blootstellen.

Id., op 30-31.

Deze belangrijke wijziging kan bedrijven ertoe dwingen hun testprotocollen en het gebruik van beknopte waarschuwingen te herzien als ze niet in staat zijn om een specifieke kankerverwekkende stof en/of reproductietoxische stof te identificeren. Ongeacht hoe bedrijven zich inspannen om aan de nieuwe regelgeving te voldoen, is het risico op kostbare handhavingsmaatregelen nu ongetwijfeld groter.

Nieuwe opties voor waarschuwingslabels: Bedrijven zijn niet langer beperkt tot het gebruik van "WARNING" (WAARSCHUWING), maar hebben nu ook de mogelijkheid om "CA WARNING"(WAARSCHUWING CA) of "CALIFORNIA WARNING"(WAARSCHUWING CALIFORNIË) te gebruiken. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603. Deze opties bieden bedrijven de mogelijkheid om de waarschuwingen te identificeren als specifiek voor Californië, wat gunstig kan zijn voor producten die ook buiten Californië worden verkocht. FSOR, op 45. Korte waarschuwingen kunnen ook op elk etiketformaat worden aangebracht, mits de tekst ten minste 6 punten groot is en "opvallend" is zoals gedefinieerd in de voorschriften (d.w.z."moet zo opvallend worden weergegeven in vergelijking met andere woorden, verklaringen, ontwerpen of voorzieningen op het etiket, de etikettering of het bord, zodat de waarschuwing waarschijnlijk wordt gezien, gelezen en begrepen door een gewoon persoon onder gebruikelijke omstandigheden van aankoop of gebruik"). Cal. Code Regs., tit. 27, § 25601(c). Volgens de nieuwe regelgeving hoeft de waarschuwing niet langer "in een lettergrootte te zijn die niet kleiner is dan de grootste lettergrootte die voor andere consumenteninformatie wordt gebruikt". Zie id.

Vereisten voor catalogus- en internetaankopen: OEHHA stelde aanvankelijk voor om de formulering voor producten die via een catalogus worden besteld te verduidelijken, maar die verduidelijking werd niet opgenomen in de definitieve regelgeving. De voorgestelde wijzigingen om de etiketteringsvereisten voor producten die via internet worden besteld te verduidelijken, werden echter wel doorgevoerd. OEHHA verduidelijkte met name dat voor een van de waarschuwingsmethoden voor internetaankopen de waarschuwing op de productweergavepagina moet worden vermeld, en niet op de internetsite in het algemeen. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b).

Korte waarschuwingen voor blootstelling via voedsel: OEHHA heeft ook de voorschriften herzien om specifiek een korte waarschuwing voor voedingsmiddelen toe te staan. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25607.2. Net als bij de veilige havenwaarschuwing voor consumentenproducten moet de waarschuwing voor voedingsmiddelen de naam vermelden van ten minste één chemische stof die kankerverwekkend en/of giftig voor de voortplanting is. Waarschuwingen voor voedingsmiddelen hoeven niet het waarschuwingssymbool te bevatten dat voor consumentenproducten vereist is (d.w.z. een gele gelijkzijdige driehoek met een vetgedrukt zwart uitroepteken).

Waarschuwingen voor onderdelen van personenauto's of terreinvoertuigen en recreatieve vaartuigen: Bedrijven die zich bezighouden met onderdelen van personenauto's of terreinvoertuigen en recreatieve vaartuigen kunnen voldoen aan Prop 65 door te waarschuwen voor ftalaten en lood en door aanbevelingen te doen voor een veilige omgang met deze stoffen op een bord van minimaal 12,7 cm bij 12,7 cm dat bij elk verkooppunt of elke productpresentatie wordt geplaatst. Cal. Code Regs., tit. 27, §§ 25607.51(a)(3), 25607.50(a)(3) en 25607.52. Als een bedrijf voor deze vorm van waarschuwing kiest, mag het de geïdentificeerde chemische stoffen niet toevoegen, verwijderen of vervangen. Id. bij §§ 25607.51(b) en 25607.53(b). Als het product via internet of via een catalogus wordt verkocht, moet het bedrijf een lange of korte waarschuwing op de webpagina of in de catalogus voor zijn producten plaatsen.

Overgangsperiode van drie jaar: Bedrijven hebben drie jaar de tijd – tot1 januari 2028– om over te stappen op de nieuwe vereisten voor korte waarschuwingen. Korte waarschuwingen op producten die op of na 1 januari 2028 worden vervaardigd, moeten dus aan de nieuwe voorschriften voldoen om in aanmerking te komen voor safe harbor-bescherming. Producten die vóór 1 januari 2028 zijn vervaardigd en voorzien van de oude "veilige haven"-waarschuwing in beknopte vorm, mogen echter voor onbepaalde tijd worden verkocht zonder dat ze opnieuw moeten worden geëtiketteerd. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(c).

Overgangsperiode voor internetwinkels: Bovendien is een internetwinkel niet verplicht om de nieuwe waarschuwing online te plaatsen of weer te geven tot 60 kalenderdagen nadat de winkel een waarschuwing of schriftelijke kennisgeving van de fabrikant heeft ontvangen waarin de beknopte waarschuwing wordt bijgewerkt. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b)(2). Deze bepaling is van kracht voor aankopen die vóór 1 januari 2028 zijn gedaan. Id. Verkopers die een kennisgeving van overtreding hebben ontvangen omdat ze hun beknopte waarschuwingen niet hebben bijgewerkt na een kennisgeving van fabrikanten, kunnen met succes tegen die overtredingen in beroep gaan op grond van de nieuwe regel.

Belangrijkste wijzigingen:

Met ingang van 1 januari 2028 moeten beknopte waarschuwingen ten minste één chemische naam bevatten voor elk toepasselijk eindpunt (d.w.z. kanker en/of reproductietoxiciteit).
Bedrijven hebben nu de mogelijkheid om'WARNING','CA WARNING'of'CALIFORNIA WARNING'te gebruiken in waarschuwingen.
De korte waarschuwing kan op elk labelformaat worden gebruikt, mits de tekst ten minste 6 punten groot is en "opvallend" is zoals gedefinieerd in de regelgeving.
Er kunnen nu korte waarschuwingen op voedingsmiddelen worden aangebracht.
Er zijn nu alternatieve waarschuwingsborden beschikbaar voor ftalaten en lood in onderdelen van personenauto's, terreinvoertuigen en recreatieve vaartuigen.
Bedrijven hebben tot 1 januari 2028 de tijd om over te stappen op deze herziene vereisten voor beknopte waarschuwingen op producten die op of na die datum worden vervaardigd en geëtiketteerd.
Alle producten die vóór 1 januari 2028 zijn vervaardigd en geëtiketteerd, mogen de oude verkorte waarschuwingen dragen, ongeacht wanneer de producten worden verkocht.
60 dagen uitstel voor internetwinkels tijdens de overgangsperiode van drie jaar.

Conclusie

Als u hulp nodig hebt bij het voldoen aan de nieuwe Prop 65-waarschuwingsvereisten of als u vragen hebt over hoe deze vereisten van toepassing kunnen zijn op uw producten, neem dan contact op met Sarah Slack, Erik Swanholt, Alexandra Jernigan of Katie Plachta.

[1] De vorige versie van de regel vereiste dat bedrijven een echt "korte" waarschuwing gaven (bijvoorbeeld "Kanker – www.P65Warnings.ca.gov").