Treasury-ondernemingen voor digitale activa: Structuur en regelgeving
Digital Asset Treasury Companies ("DATCO's") zijn een nieuwe klasse van naamloze vennootschappen die aanzienlijke hoeveelheden digitale activa op hun balans hebben staan. In tegenstelling tot een beursgenoteerd bedrijf dat digitale activa slechts incidenteel of helemaal niet gebruikt, is het bedrijfsplan van een DATCO om digitale activa (zoals BTC of ETH) te verwerven en te beheren als "permanent kapitaal".
Dit model won aan bekendheid na de ommezwaai van MicroStrategy in 2020, toen het bedrijf 250 miljoen dollar aan bedrijfsgeld omzette in Bitcoin, wat de aandelenkoers een enorme boost gaf en anderen inspireerde. Tegen september 2025 bezaten publieke DATCO's gezamenlijk meer dan $ 100 miljard aan digitale activa, en meer dan 200 Amerikaanse bedrijven hadden "digital asset treasury"-strategieën aangekondigd, waarmee ze naar schatting $ 102 miljard wilden ophalen om crypto te kopen voor hun balans.
Dit rapport behandelt twee belangrijke aspecten van het Amerikaanse juridische landschap voor DATCO's:
- Oprichtingsstructuren: Hoe DATCO's worden opgericht of naar de beurs gebracht - inclusief traditionele IPO's, SPAC-fusies, omgekeerde fusies, PIPE-financiering en opkomende technieken zoals "gefaseerde" overnames.
- Effectenrechtelijke kwesties: Belangrijkste Amerikaanse juridische overwegingen bij de oprichting van een DATCO, waaronder registratievereisten van de Securities Act van 1933 ("Securities Act"), vrijstellingen en het op wettige wijze vermijden van classificatie als beleggingsmaatschappij onder de Investment Company Act van 1940 (de "Investment Company Act").
We zullen ons in dit rapport uitsluitend richten op de Amerikaanse federale effectenwetgeving en ontwikkelingen op het gebied van regelgeving en zullen geen staatswetgeving of niet-Amerikaanse rechtsstelsels behandelen. We zullen ook kwesties negeren die voortvloeien uit de Commodity Exchange Act van 1936, na terloops te hebben opgemerkt dat een goed gestructureerde DATCO rechtmatig regulering als een "commodity pool", een "commodity pool operator" of een "commodity trading advisor" onder die wet kan vermijden.
I. Oprichtingsstructuren voor DATCO's: IPO's, ETP's, SPAC's, PIPE's, omgekeerde fusies en gefaseerde overnames
DATCO's ontstaan via verschillende transactiestructuren die een cryptogericht bedrijf naar de publieke markten brengen of een bestaand publiek bedrijf omvormen tot een cryptovoedingsvehikel. Elk pad heeft verschillende juridische implicaties. Hier is een overzicht van veel voorkomendeoprichtingsstructuren voor DATCO's, met recente voorbeelden van elk:
Formatiestructuur | Beschrijving en recent voorbeeld | Juridische overwegingen voor DATCO |
|---|---|---|
| Traditionele beursgang (ETP) | DATCO (of haar moedermaatschappij) doet een geregistreerde eerste openbare aanbieding van aandelen (of directe notering) om openbaar verhandeld te worden op een geregistreerde beurs. Voorbeelden: Meerdere crypto-asset-ondersteunde exchange- traded products ("ETP's") zijn goedgekeurd door de SEC en genoteerd op SEC-geregistreerde beurzen sinds de impasse voor Bitcoin ETP's in 2024 doorbrak. De bekendste van deze ETP's is waarschijnlijk Blackrock's iShares Bitcoin Trust (tickersymbool IBIT), die momenteel ongeveer $90 miljard aan vermogen onder beheer heeft en waarschijnlijk de meest succesvolle ETP aller tijden is. Cathie Wood's ARK Invest lanceerde ook een Bitcoin ETP, de ARK 21Shares Bitcoin ETF (tickersymbool ARKB), waarvan de structuur gunstig werd genoemd door de SEC bij het goedkeuren van de eerste reeks Bitcoin ETP's. Het is de verdienste van Cathie Wood dat ze al vanaf het begin heeft ingezet op de ontwikkeling van de crypto-industrie. | Volledige SEC-registratie (Form S-1) met strenge openbaarmaking en gecontroleerde financiële gegevens. Hoge initiële kosten en aansprakelijkheid, maar biedt aanzienlijke geloofwaardigheid. Na de beursgang onderworpen aan doorlopende rapportageverplichtingen. Moet voorkomen dat het wordt beschouwd als een beleggingsmaatschappij (tenzij ook geregistreerd onder de Investment Company Act) als de opbrengsten worden gebruikt om crypto te kopen. (Zie deel II van deze toelichting). |
| SPAC-fusie (De-SPAC) | Een Special Purpose Acquisition Company (blank-check IPO shell) combineert met een privé cryptobedrijf en brengt het naar de beurs zonder een conventionele IPO. Gaat vaak gepaard met een PIPE-financiering (hieronder beschreven).
Voorbeeld: Twenty One Capital, Inc. ("Twenty One") heeft een definitieve overeenkomst gesloten voor een bedrijfscombinatie met Cantor Equity Partners, Inc. ("CEP"), een SPAC. Bij de afsluiting van de bedrijfscombinatie zal Twenty One een meerderheidsbelang hebben in Tether, medeoprichter van Twenty One en 's werelds grootste uitgever van stablecoin, en Bitfinex, met een aanzienlijk minderheidsbelang in SoftBank Group Corp, een van 's werelds grootste investeringsholdings. Twenty One en CEP hebben ook inschrijvingsovereenkomsten gesloten met investeerders om, bij sluiting, $ 585 miljoen aan aanvullend kapitaal op te halen bestaande uit (i) $ 385 miljoen via converteerbare senior secured notes en (ii) $ 200 miljoen via een gewone aandelen PIPE-financiering.
| In plaats van een IPO-prospectus en een Form S-1 gebruikt dit proces een gecombineerde proxyverklaring en Form S-4. De bedrijfscombinatie wordt beschouwd als een aanbod en verkoop van effecten. De bedrijfscombinatie wordt beschouwd als een aanbod en verkoop van effecten, dus de Securities Act is aansprakelijk voor de openbaarmakingen. Moet voldoen aan de standaarden voor een beursnotering en moet een "Super 8-K" indienen na de afsluiting met volledige financiële gegevens. Hoge terugbetalingspercentages door SPAC-aandeelhouders kunnen de liquide middelen verminderen. Daarom regelen sponsors vaak PIPE's om voldoende financiering te garanderen. In 2022 stelde de SEC regels voor om de openbaarmakingen en aansprakelijkheden van SPAC's meer in lijn te brengen met IPO's (fairness opinions verplicht stellen, gebruik van safe harbors beperken, etc.). |
Omgekeerd Fusie (RTO) | In plaats daarvan kan een private cryptobedrijf een bestaand beursgenoteerd bedrijf overnemen (vaak een lege huls of een "gevallen engel") door erin te fuseren of op een andere manier de controle te verwerven. De aandeelhouders van het privébedrijf krijgen een meerderheidsbelang. Het beursgenoteerde bedrijf neemt de cryptobusiness over.
| Meestal gestructureerd als een particuliere aandelenruil die vrijgesteld is van registratie. Maar omdat de meeste shells SEC-rapporterend zijn, moet het gecombineerde bedrijf een formulier 8-K indienen met gedetailleerde informatie, vergelijkbaar met een beursgang. Er is geen SEC-controle voor de closing, dus minder vertraging vooraf, maar de regels voor shells vereisen nu in wezen dezelfde financiële openbaarmakingen als bij een beursgang. Omgekeerde fusies bieden geen respijtperiode voor SEC-rapportage of interne controles. Het cryptobedrijf moet gecontroleerde financiële gegevens hebben en onmiddellijk voldoen aan alle vereisten voor een beursgenoteerde onderneming. Diligence is cruciaal (verplichtingen uit het verleden, aandeelhoudersbasis, enz.) en beurzen kunnen eisen dat wordt voldaan aan de criteria voor een "doorgewinterde onderneming" of een "doorgroeiperiode" opleggen voor de beursnotering als de shell over the counter werd verhandeld.
|
| PIPE-financiering (Private investering in publieke aandelen) | Een beursgenoteerd bedrijf (dat een SPAC kan zijn) verkoopt een blok aandelen of converteerbare obligaties onderhands aan geaccrediteerde investeerders en haalt zo kapitaal op, vaak met de bedoeling om dat kapitaal te gebruiken om digitale activa te kopen om een treasury-strategie uit te voeren. PIPE's gaan vaak gepaard met SPAC-fusies of gefaseerde overnames.
| PIPE-aandelen worden verkocht onder een vrijstelling voor onderhands aanbod (Regulation D of Sectie 4(a)(2)) zodat er geen onmiddellijke SEC-registratie is, maar beleggers krijgen restricted stock. Emittenten komen meestal overeen om later een registratie(s) voor wederverkoop in te dienen, zodat PIPE-beleggers een betere liquiditeit zullen hebben. Voor DATCO's is een belangrijk juridisch punt het gebruik van PIPE-opbrengsten in overeenstemming met de openbaarmakingen aan de PIPE-beleggers (d.w.z. duidelijk maken of fondsen zullen worden gebruikt om crypto te kopen). Nasdaq's "20% regel" kan er ook bij betrokken zijn. Die regel bepaalt dat als een PIPE meer dan 20% van de pre-deal aandelen met korting zou dekken, goedkeuring van de aandeelhouders vereist kan zijn, tenzij het deel uitmaakt van een SPAC-fusie of als "openbaar" wordt gekwalificeerd. Nasdaq heeft sommige crypto PIPE-structuren onder de loep genomen om ervoor te zorgen dat ze deze regel niet omzeilen. PIPE-investeerders onderhandelen vaak over beschermingen (bijv. antiverwatering, lock-ups, bestuurszetels) die ook openbaar moeten worden gemaakt. En grote PIPE's kunnen problemen opleveren onder de Investment Company Act als het bedrijf voornamelijk een pool van beleggingsactiva wordt (besproken in Sectie II, hieronder).
|
| "Gefaseerde' Verwerving (Treasury-Only Strategie) | Dit is een aanpak in twee stappen waarbij een cryptobedrijf (of investeerdersgroep) eerst een minderheidsbelang neemt in een bestaand beursgenoteerd bedrijf, vaak via PIPE of blokaankoop, om snel toegang te krijgen tot de publieke markten en een cryptokasstrategie te implementeren, met de optie om het eigendom later te vergroten. Het beursgenoteerde bedrijf, met vers kapitaal of een nieuwe strategische richting, koopt dan digitale activa voor zijn schatkist (en wordt een DATCO), ook al had de koper van de crypto aanvankelijk minder dan een meerderheid van de aandelen in handen. Voorbeeld: In 2025 hebben we crypto-investeerders 10-15% PIPE-belangen zien nemen in kleine openbare bedrijven, die vervolgens grote Bitcoin-aankopen aankondigen. Halverwege 2025 ontving SharpLink Gaming (NASDAQ: SBET) een PIPE-investering en schakelde over op een op Ethereum gebaseerde treasury-strategie, waarna de aandelen omhoog schoten. | Dit model vermijdt een onmiddellijke controlewijziging, zodat er geen aandeelhoudersstemming nodig is als de PIPE minder dan 20% van de aandelen omvat. Het kan sneller worden afgesloten en met minder openbaarmaking dan een volledige fusie. Maar de rechten van de cryptobelegger moeten zorgvuldig contractueel worden vastgelegd (bestuurszetels, veto's, enz.) omdat ze geen meerderheidszeggenschap hebben. De beursregels voor "wijziging van zeggenschap" zijn nog steeds van toepassing. Als het minderheidsbelang een buitenmaatse bestuursinvloed met zich meebrengt, kan de beurs goedkeuring van de aandeelhouders vereisen. De keerzijde is onzekerheid. Het cryptobedrijf is blootgesteld als een minderheidsaandeelhouder; elk plan om later een meerderheidsbelang te verwerven zou een andere transactie vereisen, onderworpen aan goedkeuringen. Juridisch gezien helpt deze structuur om classificatie als niet-geregistreerde investeringsmaatschappij te vermijden, omdat het operationele openbare bedrijf blijft bestaan met zijn bedrijf en inkomsten, nu aangevuld met crypto-activa. Niettemin moet het beursgenoteerde bedrijf de nieuwe strategie en risico's grondig bekendmaken. Ook zijn Regulation FD en wetten voor handel met voorkennis van toepassing. |
De bovenstaande tabel toont aan dat geen enkele weg naar een DATCO "regelarm" is. Een traditionele beursgang biedt de meeste transparantie en strikte marktregels, maar vereist dat het bedrijf al een overtuigende staat van dienst of verhaal heeft. ETP's moeten navigeren door de noteringsvereisten van beurzen en SEC-vereisten die eigen zijn aan crypto-activa. SPAC-fusies stegen in populariteit voor cryptobedrijven in 2020-2021 omdat ze een snellere, verhaalgedreven route naar de openbare markten boden. Begin 2022 waren er verschillende SPAC-deals gesloten die gericht waren op crypto's (bijv. Diginex/Eqonex, Cipher Mining via Good Works, Bakkt via VPC, Core Scientific via PDAC), en er werden er nog veel meer aangekondigd (Circle, eToro, Bullish, enz.). Maar SPAC's kregen te maken met hoge terugbetalingspercentages en toen de SEC de regels aanscherpte (voorgesteld in maart 2022) om rooskleurige projecties en sponsorconflicten in te dammen, werden verschillende geplande crypto SPAC's uitgesteld of geannuleerd.
De SEC gaf boekhoudkundige bulletins uit en beurzen vaardigden kruideniersvoorschriften uit nadat een golf van Chinese bedrijven tien jaar geleden omgekeerde fusies voltooide. Begin 2018 waarschuwde de SEC opnieuw dat ze bedrijven die plotseling overstappen op blockchain door middel van bedrijfscombinaties of naamsveranderingen onder de loep zou nemen. Hoewel een omgekeerde fusie snel kan worden uitgevoerd, zal het SEC-onderzoek niet worden vermeden. Er is namelijk een "Super 8-K" indiening met volledige Form 10 informatie vereist binnen vier werkdagen na de afsluiting, wat verzekert dat de gecombineerde entiteit in wezen dezelfde informatie bekend zal maken als in een geregistreerd aanbod.
PIPE's zijn meer een financieringsinstrument voor beursgenoteerde bedrijven dan een op zichzelf staande weg naar een beursgang, maar ze zijn van cruciaal belang geweest voor DATCO's. Veel bedrijven hebben het "MicroStrategy draaiboek" overgenomen. Veel bedrijven hebben het "MicroStrategy draaiboek" overgenomen. Dat draaiboek is om naar de beurs te gaan of een bestaand openbaar vehikel te gebruiken; vervolgens extra fondsen te werven via PIPE of schuldaanbiedingen; en dan grote hoeveelheden crypto te kopen. Strategy's gebruik van converteerbare obligatieleningen (convertible note PIPE's) maakte het mogelijk om snel voor miljarden dollars aan Bitcoin te kopen, waarbij effectief gebruik werd gemaakt van de openbare markten om een cryptobeleggingsfonds binnen een bedrijf te creëren. Andere bedrijven, zoals Marathon Digital Holdings, verkochten op vergelijkbare wijze aandelen "op de markt" om Bitcoin-accumulatie te financieren.
Deze transacties zijn wettig als ze correct zijn vrijgesteld of geregistreerd, ervan uitgaande dat de openbaarmaking materieel juist en volledig is, maar ze onderstrepen hoe een beursgenoteerd aandeel een continue kapitaalmachine kan zijn voor crypto-aankopen. Eind 2024 en 2025 stuurde de SEC naar verluidt brieven naar meer dan 200 bedrijven die op de cryptokas waren gesprongen, om hen te herinneren aan Regulation FD-verplichtingen, nadat verdachte handelspatronen suggereerden dat sommige PIPE-beleggers mogelijk hadden gehandeld op voorkennis van aanstaande Bitcoin-aankopen.
Tot slot wonnen "gefaseerde overnames" of minderheidsinvesteringsstrategieën voor DATCO-vorming aan populariteit in 2025 toen cryptobeleggers snellere deals zochten te midden van SPAC-moeheid. Een minderheidsbelang nemen in een beursgenoteerd bedrijf kan sneller en goedkoper zijn dan een traditionele omgekeerde fusie, omdat het een onmiddellijke aandeelhoudersstemming en uitgebreide SEC-controle vermijdt. Het beursgenoteerde bedrijf kan in feite een crypto-ETF in bedrijfsvorm worden. Het kan geld ophalen via een PIPE en dit in crypto-activa investeren zonder de wettelijke goedkeuring die een ETF zou vereisen.
Deze innovatieve aanpak is gebaseerd op vertrouwen en contractuele rechten, omdat de cryptobelegger er zeker van moet zijn dat de raad van bestuur van het overheidsbedrijf zal meewerken aan de uitvoering van de treasury-strategie en mogelijk later een fusie of andere controlewijziging op zal goedkeuren. Het roept ook unieke fiduciaire vragen op. De raad van bestuur van het beursgenoteerde bedrijf moet met name bepalen dat het concentreren van treasury-activa in crypto-activa in het beste belang is van alle aandeelhouders, niet alleen van de nieuwe PIPE-investeerders.
Kortom, de Amerikaanse effectenwetgeving biedt geen kortere weg voor openbaarmaking en bescherming van beleggers, alleen maar omdat het betrokken actief crypto is. Of een DATCO nu naar de beurs gaat via een IPO, een SPAC of een heimelijke PIPE, de SEC vereist robuuste, waarheidsgetrouwe openbaarmaking bij elke stap.
II. De belangrijkste effectenrechtelijke kwesties bij het oprichten en exploiteren van een DATCO
Het oprichten van een DATCO heeft te maken met verschillende gebieden van de Amerikaanse effectenwetgeving die verder gaan dan de basismechanismen van het verkopen van aandelen aan beleggers. Belangrijke juridische overwegingen zijn onder andere: (A) registratie bij de Securities Act vs. vrijstelling voor crypto-centrische aanbiedingen; (B) de Investment Company Act en de noodzaak om te voorkomen dat men onbedoeld een niet-geregistreerd beleggingsfonds wordt; en (C) regelgevingskwesties met betrekking tot makelaars-handelaars of beurzen als de activiteiten van de DATCO verder gaan dan passief houden.
A. Registratie en vrijstellingen van de Securities Act
Onder de Securities Act moet elk aanbod of elke verkoop van effecten (bedrijfsaandelen, veiligheidstokens, etc.) geregistreerd zijn bij de SEC of in aanmerking komen voor een vrijstelling. Bij het creëren van een DATCO komt deze kwestie in meerdere contexten naar voren:
- IPO of directe notering: Een volledige registratieverklaring (Form S-1) is vereist, met alle bijbehorende openbaarmakingen (bedrijfsbeschrijving, risicofactoren, MD&A, gecontroleerde financiën, enz.) Voor een bedrijf dat zich richt op crypto betekent dit dat de SEC vooraf onderzoek doet naar het bedrijf en eventuele tokenbezit. ETP's hebben steun nodig van de SEC en anders van de beurs waarop ze genoteerd willen worden.
- SPAC-fusies: SPAC deals gebruiken een Form S-4 (of F-4) registratieverklaring voor de uitgifte van nieuwe aandelen aan de eigenaars van het doelwit en een proxy solicitation voor de aandeelhouders van de SPAC. Dus ook al doet het doelbedrijf (het cryptobedrijf) geen IPO, het ondergaat wel een SEC-beoordeling via de S-4 indiening. Materiële informatie over het doelwit moet openbaar worden gemaakt. Met name financiële prognoses die zijn opgenomen in de SPAC proxy-aanvragen worden niet beschermd door de Private Securities Litigation Reform Act safe harbor als de SPAC wordt beschouwd als een "blanco cheque bedrijf" dat historisch gezien een safe harbor genoot voor toekomstgerichte verklaringen. Het voorstel van de SEC uit 2022 zou de bescherming van de veilige haven voor SPAC-fusievooruitzichten expliciet opheffen, waardoor het de-SPAC zou worden behandeld als een beursgang. In de praktijk moesten cryptobedrijven die via SPAC naar de beurs wilden gaan hun bedrijfsmodellen uitgebreid registreren en rechtvaardigen.
- Omgekeerde fusies en gefaseerde/PIPE-deals: Deze zijn meestal gebaseerd op vrijgestelde aanbiedingen. Bij een omgekeerde fusie wordt de uitgifte van aandelen door de publieke shell aan de aandeelhouders van de private onderneming meestal uitgevoerd onder Section 4(a)(2) (een niet-openbaar aanbod) of Rule 506 van Regulation D, omdat de ontvangers een kleine groep geavanceerde insiders zijn (de eigenaren van de private onderneming). Ook een PIPE-verkoop van aandelen aan institutionele beleggers zal een beroep doen op een van deze vrijstellingen. Daarom wordt er op het moment van de transactie geen Securities Act-registratie ingediend. Maar het gecombineerde of geherkapitaliseerde bedrijf dient vaak snel daarna een Form S-3 of S-1 in voor wederverkoopregistratie, om de wederverkoop van de beperkte aandelen door die beleggers te registreren. Als een DATCO bijvoorbeeld kapitaal ophaalt via een PIPE om Bitcoin te kopen, zullen de PIPE-investeerders aandringen op registratieconvenanten zodat ze hun aandelen uiteindelijk op de open markt kunnen doorverkopen.
Belangrijk is dat zelfs wanneer de initiële uitgifte is vrijgesteld, de anti-fraudebepalingen nog steeds volledig van toepassing zijn (SEC Rule 10b-5). Het bedrijf mag geen wezenlijk onjuiste of misleidende verklaringen afleggen in aanbiedingsdocumenten of persberichten over de transactie. In de roes van de cryptotrend van 2021 maakte de SEC zich zorgen dat sommige bedrijven plannen om digitale activa aan te kopen zouden aankondigen zonder degelijke informatie, puur om het aandeel te laten stijgen. De SEC heeft de bevoegdheid om toezicht te houden op effectenfraude, zelfs als er geen registratieverklaring is ingediend.
Samenvattend komt het erop neer dat de meeste DATCO-formaties uiteindelijk een SEC-registratie met zich meebrengen, hetzij direct (op een S-1 of een S-4) of indirect (Super 8-K plus doorverkoop S-3). Zelfs nieuwe routes zoals gefaseerde overnames ontsnappen niet volledig aan het bereik van de SEC. Ze stellen het alleen maar uit. Toezichthouders hebben aangegeven dat het gaat om de inhoud, niet om de vorm. Zoals voormalig SEC-voorzitter Gensler het verwoordde in een toespraak in 2023: "Wanneer beleggers hun geld op het spel zetten, is het de economische realiteit van de belegging die telt," niet welk jargon of welke structuur er wordt gebruikt. De huidige SEC-voorzitter Atkins heeft marktdeelnemers ook gewaarschuwd dat de SEC de economische realiteit van crypto-activa kritisch zal blijven volgen. Als een DATCO geld ophaalt door aandelen te verkopen om te investeren in crypto, dan verwacht de SEC naleving van de geest van de effectenwetgeving, wat volledige en eerlijke informatie aan investeerders betekent over de risico's van die investering.
B. Overwegingen met betrekking tot de Investment Company Act
Een valkuil voor onoplettende DATCO's is de Investment Company Act, die bedrijven reguleert die zich voornamelijk bezighouden met het beleggen, herbeleggen of verhandelen van effecten. Een bedrijf dat valt onder de definitie van "beleggingsmaatschappij" van de Act moet zich registreren als beleggingsmaatschappij (onderhevig aan lastige regelgeving) of anders binnen een vrijstelling vallen. Traditionele werkmaatschappijen vermijden over het algemeen problemen met de Investment Company Act omdat ze zich voornamelijk bezighouden met andere zaken dan beleggen, herbeleggen of handelen in effecten. Dit kan worden vastgesteld door de bronnen en bedragen van hun inkomsten en activa te onderzoeken.
Een bedrijf dat zich voornamelijk bezighoudt met een bedrijf waarvan de activa bestaan uit, en waarvan het inkomen afkomstig is van, niet-effecten grondstoffen (zoals BTC of ETH) is geen beleggingsmaatschappij, tenzij het een onbedoelde beleggingsmaatschappij is. Een onbedoelde beleggingsvennootschap is een vennootschap die zich bezighoudt of voornemens is zich bezig te houden met het beleggen, herbeleggen, bezitten, aanhouden of verhandelen van effecten en die op niet-geconsolideerde basis beleggingseffecten bezit of voornemens is te verwerven ter waarde van ten minste 40% van haar totale activa (exclusief overheidseffecten en contanten). Twee voorbeelden zullen de toepassing van deze test op DATCO's illustreren:
- Beschouw in het eerste geval een DATCO waarvan 35% van de thesauriebeleggingen thesauriebeleggingen zijn die correct geclassificeerd zijn als beleggingscontracten of andere effecten. Die DATCO is geen onbedoelde beleggingsmaatschappij. Het management hoeft zich geen zorgen te maken met betrekking tot de Investment Company Act zolang de hoeveelheid treasury holdings die effecten zijn onder de 40% blijft. Nogmaals, dit veronderstelt dat het zichzelf niet voordoet als een beleggingsmaatschappij of dat het een andere bedrijfsactiviteit heeft dan het beleggen in effecten waarmee het zich voornamelijk bezighoudt - idealiter zijn beide veronderstellingen correct.
- Beschouw in het tweede geval een DATCO waarvan 45% van de liquide middelen digitale activa zijn die correct geclassificeerd zijn als beleggingscontracten of andere effecten. Die DATCO is verplicht om zich te registreren bij de SEC als een beleggingsmaatschappij, ongeacht hoe hij zich voordoet aan het publiek, tenzij een vrijstelling van toepassing is. Mogelijke vrijstellingen vallen buiten het bestek van dit verslag. Het niet registreren bij de SEC als beleggingsmaatschappij wanneer dit vereist is, heeft zware gevolgen, waaronder handhavingsacties van de SEC en het nietig verklaren van contracten. De classificatie van een bepaald digitaal actief als een effect, of niet, moet geval per geval worden bepaald en de SEC is terughoudend om vaststellingen te doen met betrekking tot de meeste digitale activa. Een DATCO moet dus zorgvuldig zijn activasamenstelling controleren en deskundig juridisch advies inwinnen over de classificatie van zijn digitale activa.
Om deze problemen aan te pakken, kunnen DATCO's de volgende strategieën gebruiken:
- Behoud wat operationele activiteiten: Veel spraakmakende DATCO's hebben een operationeel segment naast hun treasury. Strategy heeft bijvoorbeeld nog steeds een bedrijf dat bedrijfssoftware maakt, zij het dat de waarde van de activa nu in het niet valt bij die van de Bitcoin holdings. Hierdoor kan Strategy terecht beweren dat het een werkmaatschappij is en geen investeringsmaatschappij. Dit is analoog aan hoe sommige bedrijven in het verleden een klein operationeel bedrijf aanhielden om te voorkomen dat ze beschouwd werden als een investeringstrust.
- Vertrouw op Rule 3a-2 voor tijdelijke status: Voor het geval dat een bedrijf tijdelijk de drempel van 40% overschrijdt, voorziet de Investment Company Act in een veilige haven van één jaar onder Regel 3a-2 voor beleggingsmaatschappijen van voorbijgaande aard, waardoor ze een respijtperiode krijgen om terug te keren naar naleving. Een bedrijf zou zich op deze regel kunnen beroepen als, bijvoorbeeld, een piek in de marktprijs van zijn schatkistbeleggingen die effecten zijn (met inbegrip van crypto-activa die effecten zijn) de waarde van die beleggingen plotseling boven 40% van zijn totale activa drijft. In een dergelijk geval heeft het bedrijf een jaar de tijd om het evenwicht te herstellen of zijn bedrijfsmix te wijzigen.
- Een vrijstelling of no-action relief nastreven: In theorie zou een bedrijf SEC-vrijstelling kunnen aanvragen om als hybride special purpose vehicle te werken. Dit zou een complexe en nieuwe aanvraag zijn. Tot nu toe heeft nog geen enkele DATCO deze weg bewandeld. Maar de SEC van Atkins staat open voor zaken en we verwachten dat er aanvragen zullen worden gedaan voor nieuwe regelingen. Ze zouden voorwaarden met zich meebrengen die verwant zijn aan een ETF, zoals beveiligde bewaring, onafhankelijke bestuurders, beperkingen op leverage, enz.
- Bezit digitale activa die hoogstwaarschijnlijk correct worden geclassificeerd als niet-goederen: Er zijn duizenden digitale activa. We hebben bijna 100 daarvan bestudeerd en er juridische conclusies over geformuleerd. Sommige zijn effecten. Andere niet. Velen zitten daar ergens tussenin. Die vaststelling is afhankelijk van de feiten en het resultaat kan in de loop van de tijd variëren. Een DATCO met slim management zal alleen investeren in digitale activa waarin het een hoge mate van vertrouwen heeft dat minder dan 40% van de totale activa van het bedrijf effecten zijn (crypto-activa of anderszins). Deskundig juridisch advies kan het management helpen die beslissing te nemen.
De CLARITY Act die in behandeling is bij de Senaat zal, als en wanneer deze wordt aangenomen, helpen verduidelijken welke digitale activa effecten zijn en welke niet. Tot die tijd, en zelfs daarna, zullen DATCO's gestructureerd en geëxploiteerd moeten worden binnen de grenzen van bestaande jurisprudentie, gezaghebbende interpretaties en regelgevende richtlijnen.
