De Amerikaanse douane en de nieuwe regering-Trump: antwoord op uw tien belangrijkste vragen
Inleiding
Tijdens de campagne werd de Amerikaanse douane- en grensbewaking (CBP) door president Trump vooral genoemd in verband met illegale immigratie. Het controleren van de stroom van mensen is echter slechts een van de taken van de CBP, die deel uitmaakt van het ministerie van Binnenlandse Veiligheid. De CBP reguleert ook welke goederen de Verenigde Staten binnenkomen en zorgt ervoor dat daarover de juiste invoerrechten worden betaald (in feite een soort belasting die wordt geheven als percentage van de waarde van de ingevoerde goederen). Als poortwachter van de Verenigde Staten en als op één na grootste bron van inkomsten voor de Amerikaanse overheid is de dienst een belangrijke toezichthouder voor veel importeurs.
Veel van de campagnevoorstellen van president Trump zijn weliswaar niet expliciet gericht op CBP, maar zouden wel van invloed zijn op de werking ervan of zouden door het agentschap moeten worden uitgevoerd. Bovendien blijft CBP jongleren met zijn dubbele rol als poortwachter van de Verenigde Staten en zijn al lang bestaande rol als belastingdienst. CBP heeft op grond van nieuwe wetgeving ook de taak om de grootste verandering in zijn werkwijze in twintig jaar door te voeren, waaronder een verschuiving van het havencentrische model dat zijn activiteiten heeft bepaald naar een meer industriegericht model dat is gecentreerd rond Centers of Excellence and Expertise. Aanpassing aan een nieuwe politieke agenda vereist maatregelen van het agentschap, terwijl CBP al zijn handen vol heeft aan regelgeving.
Om u te helpen bij het navigeren door deze onzekere toekomst, presenteert deze klantwaarschuwing de "Top Tien" vragen waar elk bedrijf dat goederen importeert in de Verenigde Staten over na zou moeten denken. Deze klantwaarschuwing maakt deel uit van een reeks "Top Tien" artikelen over de toekomst van belangrijke internationale handels- en regelgevingskwesties die naar verwachting zullen veranderen onder de regering-Trump. Eerder gepubliceerde client alerts gaan over de toekomst vanNAFTA1 en internationale handelsgeschillen (waaronder antidumping- en compenserende maatregelen) onder de regering-Trump,2 evenals de tien belangrijkste vragen over de toekomst van het CFIUS-beoordelingsproces (hier beschikbaar). Toekomstige client alerts zullen uitgebreid ingaan op alle internationale handels- en regelgevingsgebieden waar onder de nieuwe regering belangrijke veranderingen kunnen plaatsvinden.
De tien meest gestelde vragen over CBP beantwoord (of: zal de douane met de tijd meegaan?)
1. "Wat zijn dan de taken van de douane?"
Als belangrijkste poortwachter van de Verenigde Staten heeft de douane een groot aantal taken, waaronder:
- Regulering van wie de Verenigde Staten binnenkomt
- Het tegengaan van de stroom van illegale goederen naar de Verenigde Staten
- Het innen van tarieven
- Regulering van de uitvoer
- Verzamelen van statistische gegevens over invoer
- Handhaving van richtlijnen van andere instanties die van invloed zijn op het vervoer van goederen naar en uit de Verenigde Staten
Voor Amerikaanse importeurs reguleert CBP elk product dat de Verenigde Staten binnenkomt. Sinds de goedkeuring van de Customs Modernization Act in 1993 werkt CBP volgens de twee principes van 'geïnformeerde naleving' en 'gedeelde verantwoordelijkheid', waarbij de primaire verantwoordelijkheid bij de importeur ligt om de juiste gegevens in te voeren, maar wel op basis van informatie van de douane en voorlichtingsinspanningen. Als goederen niet op de juiste manier worden geïmporteerd, kan dit leiden tot inbeslagname, verlies van importprivileges en civielrechtelijke en strafrechtelijke sancties.
2. "Wat heeft president Trump beloofd?"
Hoewel president Trump zich niet expliciet op CBP heeft gericht, hebben veel van zijn voorstellen op het gebied van internationale handel en immigratie rechtstreeks betrekking op CBP. Deze voorstellen omvatten:
- Wijzigingen in de Amerikaanse immigratiewetten en een grotere focus op grensbeveiliging (CBP controleert de toegang van personen tot de Verenigde Staten).
- De herziening of afschaffing van NAFTA (de voorwaarden waaronder invoer uit NAFTA-landen de Verenigde Staten binnenkomt, worden beheerd door CBP).
- Elke maatregel tegen invoer uit Mexico en China, twee van de drie grootste handelspartners van de Verenigde Staten (de inning van invoerrechten en de wijze waarop/of invoer plaatsvindt, worden gecontroleerd door CBP).
- De implementatie van de verwachte toename van antidumping-, compenserende en vrijwaringsmaatregelen door de nieuwe regering (hoewel andere instanties de hoogte van de heffingen vaststellen, wordt de inning beheerd door CBP).
Om iets te doen aan de veelvuldige kritiek van president Trump dat China intellectueel eigendom van de VS steelt om zijn productiebelangen te bevorderen, zou ook aanzienlijke inspanningen van de CBP vereisen om inbreukmakende goederen de toegang tot de Verenigde Staten te ontzeggen. De verkiezing van president Trump zal dus waarschijnlijk een grote invloed hebben op de manier waarop de poortwachter van het grondgebied van de Verenigde Staten functioneert, met gevolgen voor elk bedrijf dat goederen importeert.
3. "Is de douanewetgeving niet vrij statisch? Zijn er recentelijk wijzigingen aangebracht in de douanewetgeving?"
Het Congres heeft deTrade Facilitation and Trade Enforcement Act van 2015 (TFTEA) (ondertekend op 24 februari 2016), die de grootste wijziging in de douaneregels sinds de Customs Mod Act van 1993 vertegenwoordigt.3 Naast andere wijzigingen verbetert de TFTEA de regels voor de bescherming van intellectuele-eigendomsrechten en richt zij een nieuw coördinatiecentrum voor intellectuele-eigendomsrechten op om het toezicht op douanekwesties in verband met intellectuele eigendom te consolideren en onderzoeken op het gebied van intellectuele eigendom te coördineren om producenten, smokkelaars of distributeurs van inbreukmakende goederen op te sporen; breidt de vervangende terugbetaling van rechten uit en verlengt de termijnen voor het aanvragen van terugbetaling; en schrijft meer samenwerking tussen instanties en overleg met het Congres voor over de voortgang die de instantie heeft geboekt bij de uitvoering van de wet en de verbetering van de transparantie, verantwoordingsplicht en coördinatie van de CBP bij handhavingsinspanningen. CBP heeft voorlopige definitieve voorschriften gepubliceerd voor de implementatie van een nieuwe structuur met Centers of Excellence and Expertise, waarbij bepaalde verantwoordelijkheden van haven directeuren worden overgeheveld naar een meer branchespecifieke structuur om de behandeling van importen in verschillende havens te harmoniseren.4
De TFTEA omvat ook de Enforce Act en de Protect Act in titel IV, sectie 421 van de TFTEA. De Enforce Act en Protect Act stellen een formeel proces vast voor CBP om beschuldigingen van ontduiking van antidumping- en compenserende rechten (AD/CVD) te onderzoeken. Zoals hieronder in detail wordt uiteengezet, bieden deze bepalingen Amerikaanse bedrijven de mogelijkheid om ontduiking van AD/CVD-besluiten te bestrijden, terwijl ze risico's van onderzoek en sancties voor geregistreerde importeurs met zich meebrengen.
4. “Wat is de verwachte trend in boetes onder de nieuwe regering? Is dit een ander gebied waarop boetes naar verwachting zullen stijgen?”
Zoals zal worden besproken in Foley's aanstaande klantwaarschuwing over verwachte ontwikkelingen op het gebied van witteboordencriminaliteit in de nieuwe regering, zijn de straffen voor veel regelgevende regimes sterk gestegen. Dit geldt ook voor CBP-boetes, die (hoewel voornamelijk civielrechtelijk) de afgelopen drie jaar meer dan verdubbeld zijn (tot bijna 1 miljard dollar per jaar). Wij verwachten dat deze stijging zich zal voortzetten.
Verder heeft het DOJ steeds vaker strafrechtelijke maatregelen genomen in douanezaken. Het DOJ heeft dit gedaan door zowel gebruik te maken van wettelijke bepalingen met betrekking tot douanezaken (het binnenbrengen van goederen in de Verenigde Staten via fraude, grove nalatigheid ofnalatigheid5, het binnenbrengen van goederen die vals zijn geclassificeerd6 en het binnenbrengen van goederen door middel van valseverklaringen7) als door middel van niet-douanebepalingen (het gebruik van federale bepalingen met betrekking tot belemmering van de rechtsgang,8 de federale samenzweringswet,9 het witwassenvan geld ,10 smokkel,11 en medeplichtigheid).12 Bovendien, zoals hieronder in detail wordt besproken, maakt de Amerikaanse regering steeds vaker gebruik van de False Claims Act (FCA) om tekorten in de inning van invoerrechten aan te pakken.13 Het gebruik van deze niet-douanegerelateerde bepalingen is opmerkelijk omdat het hogere strafrechtelijke sancties mogelijk maakt. Terwijl bijvoorbeeld elke aanklacht wegens het vals classificeren van goederen op grond van 18 U.S.C. § 541 strafbaar is met maximaal twee jaar gevangenisstraf, kunnen overtredingen van de bepalingen inzake smokkel in 18 U.S.C. § 545, belemmering van de rechtsgang op grond van 18 U.S.C. § 1519 en het witwassen van geld overeenkomstig 18 U.S.C. § 1956 kunnen worden bestraft met maximaal twintig jaar gevangenisstraf.
Het netto resultaat is zowel steeds bredere instrumenten om opzettelijke douaneovertredingen te bestrijden als hogere potentiële straffen. Opvallend is dat de Amerikaanse regering nu ook bereid is om personen aansprakelijk te stellen. Wij verwachten dat het toenemende gebruik van strafrechtelijke sancties en zware civielrechtelijke sancties, ook voor personen, onder de nieuwe regering zal worden voortgezet.
5. “Tijdens de verkiezingen heb ik veel gehoord over import uit Mexico en China. Zijn er veranderingen te verwachten bij de douane met betrekking tot deze landen?”
De mogelijke veranderingen met betrekking tot de invoer uit Mexico en China zijn zo groot dat we hele klantwaarschuwingen hebben gewijd aan mogelijke veranderingen inNAFTA14 en aan de waarschijnlijke explosieve toename van AD/CVD en handelsmaatregelen ter bescherming.15 Meer informatie over deze onderwerpen is slechts een muisklik verwijderd.
Naast deze ontwikkelingen verwachten we dat CBP ook de volgende wijzigingen zal doorvoeren die van invloed zijn op goederen die met deze landen worden verhandeld:
- Versterking van de grensbeveiliging, met inbegrip van mogelijke wijzigingen in het C-TPAT-programma (betrouwbare importeur) (voornamelijk van invloed op Mexico, maar mogelijk ook op importen uit andere landen).
- Mogelijk een vorm van grensbelasting invoeren om import te ontmoedigen die concurreert met Amerikaanse productie en om voordelen weg te nemen voor niet-Amerikaanse bedrijven die btw-teruggave voor export toestaan.
- Verhoogde waakzaamheid met betrekking tot intellectueel eigendom, bijvoorbeeld door de verwachte toename van sectie 337-maatregelen.
- Het strenger handhaven van intellectuele eigendomsrechten, onder meer door middel van de hieronder beschreven maatregelen.
- Versterking van de handhaving van antidumping- en compenserende rechten, zoals hieronder nader wordt uiteengezet.
- Versterking van de handhaving van verboden op de invoer van goederen die zijn geproduceerd met behulp van dwangarbeid (slavenarbeid).
- Het verscherpen van de controle op claims dat goederen voldoen aan de regionale inhoudseisen van NAFTA en dat het goederen van oorsprong betreft die in aanmerking komen voor verlaagde NAFTA-tarieven.
6. “Ik ben van mening dat ik schade heb geleden door oneerlijke import. Zal de CBP onder de nieuwe regering over de middelen beschikken om mij bij deze kwesties te helpen?”
De mogelijkheid om antidumping-, compenserende rechten, vrijwaringsmaatregelen en andere handelsmaatregelen in te stellen om importen aan te pakken die als oneerlijk worden beschouwd, wordt behandeld in een eerder uitgegeven Foley-klantwaarschuwing.16 Deze maatregelen zijn weliswaar krachtig, maar vormen niet het einde van het verhaal over hoe oneerlijke importen kunnen worden bestreden. Twee andere maatregelen, beide beschikbaar bij CBP, verdienen ook speciale aandacht.
Bestrijding van ontduiking van AD/CVD-besluiten. CBP heeft altijd de mogelijkheid gehad om mogelijke ontduiking van antidumping- en compenserende rechten te onderzoeken. Het systeem werkte echter duidelijk niet: uiteen onderzoek van het General Accounting Office getiteld "Antidumping and Countervailing Duties: CBP Action Needed to Reduce Duty Processing Errors and Mitigate Nonpayment Risk" bleek dat CBP tussen 2001 en 2014 2,3 miljard dollar aan AD/CVD-rechten niet had geïnd.17
Verder bestaat al lang de perceptie dat bepaalde importeurs (vaak uit China, maar ook uit andere landen) het systeem misbruiken door het land van herkomst van goederen verkeerd aan te geven, de goederen over te laden om het land van herkomst te verbergen, goederen verkeerd te classificeren als niet-onderworpen goederen terwijl ze in werkelijkheid onder het toepassingsgebied van een verordening vallen, en andere tactieken te gebruiken om antidumping- en compenserende rechten te ontwijken. Bovendien werd het onderzoeksproces van de CBP vaak als ondoorzichtig beschouwd, omdat belanghebbenden geen inzicht kregen in het verloop of de uitkomst van een onderzoek. Aangezien de CBP niet aan deadlines gebonden was en de resultaten niet aan rechterlijke toetsing onderworpen waren, drongen bedrijven die meenden het slachtoffer te zijn van ontduiking van antidumping- en compenserende rechten, bij het Congres aan op verandering.
Het resultaat was de invoering van de TFTEA en de uitvaardiging van voorschriften waarin een formeel proces werd vastgelegd voor onderzoeken naar mogelijke ontduiking van AD/CVD. Tussentijdse voorschriften (van kracht sinds 22 augustus 2016, maar nog steeds onder voorbehoud van wijzigingen in de definitieve voorschriften) staan particuliere partijen nu toe om beschuldigingen van ontduiking van AD/CVD in te dienen en deel te nemen aan het onderzoek van de CBP, dat nu binnen een vastgestelde termijn moet worden afgerond. Volgens de nieuwe procedures kan de CBP onderzoek doen naar:
- Het overladen van goederen via derde landen met het oog op het wijzigen van het land van oorsprong, zelfs wanneer de goederen in het derde land geen wezenlijke verandering hebben ondergaan.
- Het valselijk of onjuist rapporteren van verzend- en invoerdocumenten of het doen van valse verkopen om te weinig invoerrechten te betalen.
- Het onjuist etiketteren of rapporteren van de fysieke kenmerken van de goederen, of het onjuist classificeren ervan als niet-onderworpen goederen.18
CBP moet binnen 15 werkdagen na ontvangst van een beschuldiging dat invoer, die binnen een jaar na de beschuldiging heeft plaatsgevonden, antidumping- of compenserende rechten heeft ontweken, beslissen of er een onderzoek wordt ingesteld. De liquidatie van invoer kan binnen 90 dagen na de start van het onderzoek worden opgeschort als CBP vaststelt dat er een redelijk vermoeden van ontduiking bestaat. Het volledige onderzoek duurt 300 dagen (360 dagen voor gecompliceerde zaken) en omvat het recht van partijen aan beide kanten van de kwestie om feitelijke informatie te verstrekken, informatie in het dossier te weerleggen en schriftelijke briefings in te dienen.
Wanneer ontduiking wordt geconstateerd, kan CBP maatregelen nemen om de ontduiking te verhelpen, onder meer door:
- Het vaststellen van het toepasselijke tarief voor de belastingaanslag of het tarief voor de contante storting.
- Verlenging van de termijn voor het liquideren van de niet-geliquideerde posten van gedekte goederen die vóór de opening van het onderzoek zijn ingevoerd.
- Van importeurs van onder de regeling vallende goederen eisen dat zij hogere contante deposito's storten en rechten heffen op de onder de regeling vallende goederen.
- Het nemen van aanvullende handhavingsmaatregelen die CBP passend acht.
CBP kan de zaak doorverwijzen naar de Amerikaanse immigratie- en douanedienst (ICE) voor mogelijk civielrechtelijk of strafrechtelijk onderzoek.
Als een belanghebbende het niet eens is met de beslissing van CBP, kan deze partij een interne herziening aanvragen bij de commissaris van CBP, gevolgd door een mogelijk beroep bij het Amerikaanse Court of International Trade (CIT), dat zal bepalen of CBP de juiste procedures heeft gevolgd, of zijn acties in overeenstemming zijn met de wettelijke en reglementaire procedures en of zijn beslissing willekeurig, grillig of een misbruik van discretionaire bevoegdheid was. CBP heeft echter verklaard dat er geen rechterlijke toetsing mogelijk is voor een besluit om geen onderzoek in te stellen – een standpunt dat uiteindelijk voor de rechter zal worden aangevochten.
Hoewel deze nieuwe procedures betere bescherming bieden aan bedrijven die menen het slachtoffer te zijn van AD/CVD-ontduiking, kunnen ze ook problematisch zijn voor importeurs, die beschuldigd kunnen worden van ontduiking van invoerrechten. Enkele maatregelen die importeurs kunnen nemen om het risico te minimaliseren, zijn:
- Verzoek aan buitenlandse leveranciers om als importeurs van record op te treden.
- Het opstellen van contractuele bepalingen met betrekking tot de verantwoordelijkheid voor het betalen van eventuele rechten.
- Zorgvuldig evalueren van de classificatie van geïmporteerde goederen, niet alleen aan de hand van de veronderstelde HTS-classificatie, maar ook aan de hand van de fysieke beschrijvingen van mogelijk toepasselijke goederen die onder antidumping- en compenserende rechten vallen.
- Controleren of importgegevens correct zijn.
- Het bewaren van alle relevante invoerdocumenten, inclusief alle informatie met betrekking tot de fysieke kenmerken van alle invoer.
Importeurs moeten ook onmiddellijk reageren op elk CBP-formulier 29 'Notice of Action' (kennisgeving van maatregelen) met betrekking tot een verhoging van de verschuldigde rechten, aangezien het te weinig betalen van rechten aanzienlijk kan zijn wanneer er antidumping- en compenserende rechten van toepassing zijn.
Bescherming van intellectueel eigendom. Een ander gebied waarop CBP kan worden gebruikt om oneerlijk verhandelde importproducten te bestrijden, betreft handelsmerken en auteursrechten. Veel Amerikaanse bedrijven zijn zich er niet van bewust dat het mogelijk is om deze intellectuele-eigendomsbescherming tegen lage kosten bij CBP te registreren, waarmee een termijn van twintig jaar wordt gedekt. Voor de registratie moet de merkeigenaar informatie verstrekken over hoe geautoriseerde zendingen doorgaans plaatsvinden, met inbegrip van de plaats van vervaardiging, de naam en het adres van elke buitenlandse entiteit die geautoriseerd of in licentie is om het handelsmerk te gebruiken, een korte beschrijving van het geautoriseerde gebruik en informatie over gelieerde ondernemingen die geautoriseerd zijn om het merk in het buitenland te gebruiken.
Zodra de registratie heeft plaatsgevonden, zal CBP zendingen van namaakproducten die buiten het verwachte importprofiel vallen, markeren. Dit heeft twee voordelen: goederen waarvoor toestemming is verleend, kunnen direct worden ingevoerd, terwijl CBP goederen die niet zijn goedgekeurd, kan vasthouden totdat CBP contact kan opnemen met de eigenaar van het geregistreerde intellectuele eigendom om te bevestigen of de invoer is toegestaan. Niet-goedgekeurde goederen worden door CBP vernietigd of tegen een extra vergoeding vrijgegeven aan de geautoriseerde eigenaar van het intellectuele eigendom. Door dit proces kan de geautoriseerde eigenaar niet alleen inbreukmakende goederen weren, maar ook waardevolle informatie verkrijgen over welke detailhandelaren en distributeurs namaakgoederen verkopen.
7. “Hoe zit het met de False Claims Act (FCA)? Is dit ook een instrument dat de komende jaren waarschijnlijk steeds vaker zal worden gebruikt?”
Een ander instrument dat kan worden gebruikt om te lage belastingafdrachten tegen te gaan, is de FCA. Sinds de goedkeuring van de wetswijzigingen van 1986 is de FCA (gecodificeerd in 31 U.S.C. §§ 3729 33) een krachtig instrument geworden om verloren overheidsinkomsten tegen te gaan, zoals blijkt uit het feit dat het DOJ in 2014 bijna 6 miljard dollar heeft teruggevorderd uit FCA-zaken. Elke succesvolle vervolging van een FCA-claim maakt het mogelijk om een drievoudige schadevergoeding te innen, plus boetes en een extra boete van maximaal 11.000 dollar per valse claim.
De FCA biedt een mechanisme waarmee individuen rechtszaken kunnen aanspannen met betrekking tot claims dat personen en bedrijven overheidsprogramma's hebben bedrogen. Aangezien de wet een qui tam-bepaling bevat die personen die niet aan de overheid zijn verbonden (relators) toestaat om namens de Amerikaanse overheid zaken aanhangig te maken en een deel van de teruggevorderde schadevergoeding te ontvangen, worden activiteiten in het kader van de FCA grotendeels aangestuurd door particuliere actoren die zaken aanhangig maken, waarna het DOJ zich ermee gaat bemoeien.
De FCA wordt steeds vaker toegepast op het gebied van douane. Het Third Circuit Court of Appeals, naast andere rechtbanken, heeft bevestigd dat de FCA terecht kan worden toegepast bij het bewust ontduiken van douanerechten. In de zaak United States v. Toyo Ink Manufacturing bijvoorbeeld, spande de president van een binnenlandse producent van violet pigment een FCA-rechtszaak aan tegen een Japanse concurrent, wegens vermeende ontduiking van antidumping- en compenserende rechten door valse claims dat Japan en Mexico de landen van oorsprong waren, terwijl China en India (twee landen waarop een verbod gold) de juiste landen waren. Toyo schikte de zaak en stemde ermee in om 45 miljoen dollar plus rente te betalen, zonder schuld te bekennen, wat resulteerde in een betaling van bijna 8 miljoen dollar aan de oorspronkelijke klokkenluider (en waarschijnlijk ook een commercieel voordeel voor het Amerikaanse bedrijf). Naast het behalen van gunstige resultaten zoals deze, kan het gebruik van de FCA-procedure ook douanekwesties onder de aandacht brengen van de CBP, die voor hetzelfde gedrag eigen sancties kan opleggen. Om deze redenen zal het gebruik van FCA-claims voor douaneovertredingen naar verwachting blijven toenemen onder de nieuwe regering, waardoor FCA-claims een vast onderdeel van de douanehandhaving zullen worden.
8. "Wat zijn de verwachte controversiële kwesties waarop de douane haar aandacht zal richten onder de nieuwe regering?"
CBP kampt met een tekort aan middelen. Praktijkbeoefenaars die met CBP te maken hebben gehad, vertellen horrorverhalen over verloren gegane dossiers, verzoeken om advies en protesten die jaren duren om op te lossen, en moeilijkheden om uniforme uitspraken te krijgen van haven tot haven. Bovendien kan het haven-voor-haven-beheer van CBP leiden tot grote verschillen in handhavingsprioriteiten, classificatiebenadering en andere kwesties waarmee individuele importeurs te maken krijgen. Verwacht wordt dat het nieuwe Centers of Excellence-programma een aantal van deze kwesties zal oplossen, maar het blijft een feit dat de aandachtspunten per haven zullen verschillen.
Ondanks deze onzekerheden verwachten we echter dat de volgende gebieden de komende regering veel aandacht zullen krijgen van CBP:
Informed compliance letters. Een recente ontwikkeling is de uitgifte van 'informed compliance letters' door CBP. Deze brieven worden vaak verstuurd naar grote Amerikaanse importeurs om hen aan te moedigen hun recente invoeraangiften te controleren en te bepalen of ze deze correct hebben behandeld wanneer ze als importeur van record hebben opgetreden. Deze brieven worden vaak verstuurd naar grote importeurs die de afgelopen tien jaar niet zijn gecontroleerd of die worden beschouwd als een hoger risico op overtredingen.
De ontvangst van een geïnformeerde nalevingsmelding betekent dat CBP de gegevens van een geregistreerde importeur heeft gecontroleerd en waarschijnlijk specifieke problemen met zijn importtransacties heeft vastgesteld, waardoor het bedrijf een verhoogd risico loopt op een uitgebreide audit. Volgens CBP-functionarissen is de verwachting dat bedrijven die deze brieven ontvangen, in de nabije toekomst het onderwerp zullen zijn van een "gerichte beoordeling" of een ander type CBP-audit. De brieven zijn dus een manier om grote importeurs aan te moedigen hun naleving te verbeteren en vrijwillig zelfmeldingen in te dienen in afwachting van de audit.
Om bedrijven extra aan te moedigen, heeft CBP aangegeven dat bedrijven die geen vrijwillige zelfmelding doen, kunnen verwachten dat eventuele later ontdekte overtredingen zullen worden bestraft met hogere boetes dan normaal. In de brieven wordt niet alleen gewaarschuwd voor mogelijke geldboetes, maar ook voor de mogelijkheid van inbeslagname of verbeurdverklaring van geïmporteerde goederen.
Hoewel de brieven geen verandering brengen in het niveau van zorgvuldigheid dat van alle importeurs wordt verwacht (die "redelijke zorgvuldigheid" moeten betrachten bij het nakomen van hun douaneverplichtingen), dienen ze wel als waarschuwing dat het bedrijf zijn douanezaken op orde moet brengen en moet beginnen met:
- Voorbereiding op een CBP-audit
- Herziening van het beleid inzake naleving van douanevoorschriften
- Beoordeling van de zorgvuldigheid van zijn douane-expediteurs
- Het uitvoeren van een risicobeoordeling, onder meer met betrekking tot de in de brief genoemde kwesties.
- Bepalen of de classificaties correct zijn en worden ondersteund door de productkenmerken
- Bepalen of er aanpassingen na invoer nodig zijn
- Bepalen of vrijhandelsvoorkeuren worden ondersteund door FTA-certificaten van oorsprong en passende regionale inhoud
- Beoordelen of posten die niet op de factuur staan, zoals royalty's en assists, op de juiste manier worden verantwoord
- Overwegen of er andere kwesties zijn in de importgegevens van het bedrijf die wijzen op nalevingsproblemen en risico's op sancties.
Hoewel de beoordeling moet beginnen met de kwesties die in de brief worden genoemd, moet de controle uitgebreid zijn. CBP-auditors hebben de bevoegdheid om alle gebieden te onderzoeken waar mogelijk sprake is van niet-naleving. Als er problemen worden geconstateerd, moet het bedrijf nagaan of deze problemen structureel zijn. Als er te veel gegevens zijn om een snelle evaluatie te kunnen maken, kan statistische steekproeven worden gebruikt om de omvang van mogelijke problemen en de potentiële blootstelling aan risico's te helpen evalueren. Verder moet de beoordeling ook betrekking hebben op het douanecomplianceprogramma van het bedrijf en de strengheid van zijn compliancemaatregelen en -training, aangezien deze door CBP worden geëvalueerd tijdens een audit. Eventuele fouten moeten worden gedocumenteerd en er moet een plan worden opgesteld om de complianceprocedures en interne controles van het bedrijf te versterken om herhaling te voorkomen.
Het bedrijf moet ook serieus overwegen om een voorafgaande melding in te dienen. Dit kan worden gedaan met behulp van een eerste markering, die CBP alleen informeert dat er een onderzoek naar mogelijke nalevingsproblemen gaande is. Dit zorgt ervoor dat vrijwillige melding wordt geregistreerd, terwijl er tijd wordt gewonnen om een grondig onderzoek af te ronden en vervolgens een volledig rapport in te dienen.
Dwangarbeid in China. In 2016 vaardigde de douane landelijke bevelen uit waarin Amerikaanse havens werden opgedragen bepaalde producten die met dwangarbeid in China waren geproduceerd, in beslag te nemen. De bevoegdheid voor deze bevelen is te vinden in 19 U.S.C. § 1307 (bekend als sectie 307), die de CBP machtigt om bevelen uit te vaardigen die de invoer verbieden van goederen die geheel of gedeeltelijk met dwangarbeid zijn gewonnen, geproduceerd of vervaardigd. Hoewel sectie 307 al jaren van kracht is, heeft de TFTEA de doeltreffendheid van de bepaling versterkt door bepaalde beperkingen op de toepassing ervan weg te nemen, waardoor een maas in de wet werd gedicht die bepaalde dat de bepaling alleen kon worden toegepast als de "consumptieve vraag" naar die goederen in de Verenigde Staten groter was dan de binnenlandse productie. Krachtens de herziene wet kan elke belanghebbende partij (met inbegrip van concurrenten en belangengroepen) CBP verzoeken om te onderzoeken of een importproduct in een ander land met dwangarbeid is geproduceerd. Als het onderzoek de beschuldigingen bevestigt, worden alle producten die geheel of gedeeltelijk met dwangarbeid zijn vervaardigd, uitgesloten of in beslag genomen.
CBP heeft prioriteit gegeven aan het blokkeren van goederen die met dwangarbeid zijn geproduceerd, zoals blijkt uitde voorlichtingscampagne van CBP over hetprogramma19 en de frequente persberichten waarin detentiebevelen voor overtredingen worden aangekondigd.20 Gezien de prominente rol die kritiek op China in de campagne heeft gespeeld, verwachten we dat deze focus zal toenemen, waardoor het voor bedrijven die uit China importeren noodzakelijk wordt om verbeterde due diligence- en supply chain-compliancemaatregelen in te voeren, zoals hieronder beschreven.
Handelsveiligheidsvraagstukken. Sinds 11 september is het verbeteren van de grensbeveiliging een prioriteit van CBP, niet alleen voor immigratie en bezoeken aan de Verenigde Staten, maar ook met betrekking tot het verkeer van goederen. We verwachten dat deze inspanningen onder de nieuwe regering zullen worden versneld, als onderdeel van het verwachte nationale veiligheidsinitiatief van de regering-Trump. Dit zal waarschijnlijk leiden tot veranderingen in de frequentie van controles van inkomende vracht, wat mogelijk gevolgen zal hebben voor de doorlooptijd, vooral in drukke havens. Het kan ook veranderingen betekenen in de werking van of het recht op gebruik van het C-TPAT-programma, een vrijwillig programma dat gecertificeerde importeurs, vervoerders, consolidators, erkende douane-expediteurs en fabrikanten in staat stelt te profiteren van versnelde verwerking en doorlooptijden aan de grens, een verminderd aantal CBP-controles en andere voordelen van het zijn van een vertrouwde CBP-partner.21
We verwachten ook dat het geld dat wordt besteed aan het Mérida-initiatief, dat bedoeld was om Mexico te helpen zijn grensbeveiliging te verbeteren in de brede zin van het verstoren van Mexicaanse criminele activiteiten en het versterken van de capaciteiten van de Mexicaanse politie, opnieuw zal worden gericht op het creëren van verbeterde inspecties van goederen die tussen de twee landen worden vervoerd.
Problemen met het innen van inkomsten. Hoewel de bezorgdheid over de grensbeveiliging na 9/11 enigszins de schaduw heeft geworpen over wat lange tijd werd beschouwd als de belangrijkste taak van de douane – het innen van invoerrechten – blijft het innen van invoerrechten nog steeds een kerntaak van de CBP. We zien met name dat de CBP opnieuw de nadruk legt op de volgende kwesties:
- De classificatie van goederen
- De juiste waardering van goederen, met name met betrekking tot posten die niet op de factuur staan (royalty's en assistenties, enzovoort)
- Het juiste land van tenuitvoerlegging
- De importeur die de juiste ondersteuning voor regionale inhoud handhaaft en certificaten van oorsprong in het kader van vrijhandelsovereenkomsten bij de invoer handhaaft.
- De aangifte van het juiste land van oorsprong op basis van de toepasselijke regels inzake substantiële transformatie of tariefwijzigingen (bijvoorbeeld voor NAFTA)
- De aangifte van elke betaling van antidumping- en compenserende rechten.
Importeurs moeten de manier waarop deze kwesties worden behandeld, controleren om ervoor te zorgen dat ze op een conforme manier worden afgehandeld.
9. “Klinkt eng. Wat kan ik doen om hiermee om te gaan?”
Alle importeurs moeten beoordelen of zij hun nalevingsmaatregelen op de volgende manieren moeten verbeteren:
- Verbeter/implementeer een programma voor naleving van douanevoorschriften. Het is verrassend dat zelfs grote importeurs vaak geen nalevingsprogramma's hebben, of nalevingsmaatregelen hebben die verouderd zijn of niet goed zijn aangepast aan de huidige importpatronen. Aangezien het bestaan en de effectiviteit van een nalevingsprogramma een van de eerste punten is die door CBP bij een audit wordt getest, is een proactieve beoordeling van het nalevingsprogramma het uitgangspunt voor een betere naleving van douanevoorschriften.
- Voer een classificatie- en waarderingscontrole uit. Importeurs moeten regelmatig de artikelen die zij gewoonlijk importeren controleren en de juistheid van de HTS-classificaties bevestigen. Deze classificaties moeten worden bijgehouden in een tariefclassificatiedatabase die beschikbaar is voor douane-expediteurs of andere partijen die verantwoordelijk zijn voor het waarborgen van een correcte invoer. Importeurs moeten ook de methoden controleren die worden gebruikt om de ad valorem-waarde van invoer te berekenen, waarbij ze bijzondere aandacht moeten besteden aan transacties met gelieerde ondernemingen en aan de vraag of de waardering alle niet-factuurposten omvat, zoals royalty's en assistenties.
- Herziening van antidumping- en compenserende rechten. Het innen van volledige AD/CVD-tarieven en het voorkomen van ontduiking van de honderden AD/CVD-besluiten die momenteel van kracht zijn, is een prioriteit van CBP. De TFTEA geeft CBP de middelen om antidumping- en compenserende rechtenontduiking te bestrijden, zoals hierboven besproken. Bedrijven die weten dat zij goederen invoeren die onder deze verordeningen vallen, moeten hun invoer zorgvuldig controleren om er zeker van te zijn dat deze in orde is, met betaling van de volledige rechten, consistente aangifte van het juiste land van oorsprong en dekking door de verordeningen, enzovoort. Importeurs moeten hun oordeel bevestigen dat goederen die worden aangegeven als niet onderworpen aan AD/CVD-verordeningen, correct zijn geclassificeerd. Wanneer importeurs goederen invoeren die onder antidumpingmaatregelen vallen, moeten zij bevestigen dat zij kunnen verklaren dat zij geen overeenkomst zijn aangegaan om antidumpingrechten terugbetaald te krijgen en dat zij ook daadwerkelijk geen terugbetaling hebben ontvangen. De importeur moet bevestigen dat hij deze vereiste consequent naleeft, aangezien het niet verstrekken van de vereiste verklaring ertoe leidt dat zowel CBP als het ministerie van Handel uitgaan van terugbetaling, waardoor de op te leggen rechten worden verdubbeld.22
- FTA-claims. Importeurs moeten alle instructies van FTA- of tariefpreferentieprogramma's controleren om de juistheid ervan vast te stellen. Veelvoorkomende punten die moeten worden gecontroleerd, zijn of aan de regionale inhoudseisen is voldaan, of de vereiste certificaten van oorsprong bij binnenkomst voorhanden zijn en of alle vereiste documentatie ter ondersteuning van de geclaimde vrijhandelsvoorkeuren gedurende de juiste periode wordt bewaard.
- Overleg met expediteurs en douane-expediteurs. Importeurs moeten met hun expediteurs en douane-expediteurs overleggen om te bepalen of de douanevoorschriften consequent worden nageleefd en moeten de vereiste administratie coördineren. Hoewel het aanvaardbaar is om de verantwoordelijkheid voor de invoer aan derden te delegeren, ligt de uiteindelijke verantwoordelijkheid voor de afhandeling van de invoeraangiften bij de geregistreerde importeur.
- Voer een douanecontrole uit. Grotere importeurs, of importeurs die de afgelopen jaren niet voor een controle zijn geselecteerd, zouden moeten overwegen om een douanecontrole uit te voeren. Een goed uitgangspunt hiervoor zijn de'best practices van conforme bedrijven'op de website van de douane.23 Douanespecialisten kunnen helpen bij het opstellen van een op maat gemaakte controle die aansluit bij het individuele risicoprofiel van de importeur, de geïmporteerde goederen, het land van herkomst van de goederen en andere importpatronen.
Zoals hierboven vermeld, legt CBP de nadruk op de bestrijding van goederen die geproduceerd zijn met behulp van dwangarbeid (zowel door volwassenen als kinderen). Nu CBP dankzij de aangescherpte sectie 307 over meer middelen beschikt om importen tegen te houden, moeten bedrijven proactief zijn in het controleren en auditen van leveranciers op tekortkomingen die kunnen leiden tot kostbare inbeslagnames door CBP. Maatregelen die kunnen worden overwogen, zijn onder meer:
- Houd toezicht op de inlichtingen van de Amerikaanse overheid. Het Amerikaanse Ministerie van Arbeid publiceert, in overleg met het Amerikaanse Ministerie van Buitenlandse Zaken en het Ministerie van Binnenlandse Veiligheid, jaarlijks een lijst met producten waarvan wordt aangenomen dat ze met dwangarbeid zijn geproduceerd. Importeurs moeten deze lijst in de gaten houden om te zien of de Amerikaanse overheid producten markeert die zij vaak importeren.
- Controleer producten waarbij het bedrijf optreedt als de geregistreerde importeur. Importeurs moeten op de hoogte zijn van alle producten waarbij zij doorgaans optreden als de geregistreerde importeur, aangezien zij daarmee automatisch verantwoordelijk worden voor de contacten met CBP, ook met betrekking tot de kwestie van CBP-onderzoeken naar dwangarbeid.
- Voer een audit van de toeleveringsketen uit en voer een due diligence-onderzoek naar leveranciers uit. Omdat de bepalingen inzake dwangarbeid per definitie bedoeld zijn om externe partijen erbij te betrekken, is het zelden een goed idee om te wachten op een onderzoek door de CBP, aangezien het vaak niet mogelijk is om binnen een kort tijdsbestek een reactie op te stellen wanneer er derde partijen bij betrokken zijn. Wachten tot u een kennisgeving van de CBP ontvangt over een mogelijke overtreding brengt het risico met zich mee van inbeslagname, verlies van goederen, boetes, omzetverlies en public relations-problemen. Door proactief due diligence uit te voeren op de toeleveringsketen kan de importeur het risico op een overtreding beoordelen, bepalen welke soorten producten het meest waarschijnlijk betrokken zijn, leveranciers en landen van zorg identificeren, een auditschema voor leveranciers opstellen en in het algemeen informatie verzamelen om elke beschuldiging van het gebruik van dwangarbeid te weerleggen. Bezoeken aan leverancierslocaties en het verzamelen van kennis over de onderleveranciers die ook deel uitmaken van de toeleveringsketen, kunnen ook problemen in de toekomst voorkomen.
- Volg rode vlaggen op. Importeurs die inkopen in landen die zorgen baren, zoals China, moeten leveranciers in de gaten houden op mogelijke rode vlaggen die kunnen wijzen op problemen bij de inkoop. Importeurs die het gebruik van dwangarbeid ontdekken of redelijkerwijs vermoeden, moeten overschakelen op alternatieve bronnen.
- Implementeer een nalevingsprogramma. Alle importeurs moeten een uitgebreid beleid hebben voor naleving van douane- en importvoorschriften; bedrijven die dat nog niet hebben, moeten dat implementeren. Het programma moet worden geëvalueerd om ervoor te zorgen dat het betrekking heeft op het beheer van de toeleveringsketen, met inbegrip van bepalingen om mensenhandel en dwangarbeid in de toeleveringsketen te beperken.
- Verzamel certificeringen. Importeurs moeten alle leveranciersovereenkomsten controleren om te bevestigen dat ze een bevestigende certificering bevatten dat de leverancier: (1) op de hoogte is van het douane-/importnalevingsbeleid van het bedrijf; (2) zich aan de voorwaarden houdt; (3) specifiek geen enkele vorm van dwangarbeid gebruikt; (4) zal meewerken aan elk onderzoek hiernaar door de importeur; en (5) zal worden gestraft als deze bepalingen worden geschonden, onder meer door de verplichting om de kosten van een onderzoek te dekken en de beëindiging van de leveringsovereenkomst.
- Geef training. Importeurs moeten training over de vereisten inzake dwangarbeid opnemen in de douane-/importtraining, niet alleen voor personen die rechtstreeks betrokken zijn bij importtransacties, maar ook voor werknemers die rechtstreeks met de toeleveringsketen van het bedrijf werken.
- Overweeg om deel te nemen aan het Customs-Trade Partnership against Terrorism (C-TPAT)-programma. C-TPAT is een vrijwillig programma voor de beveiliging van toeleveringsketens, waarbij bedrijven samenwerken met CBP om de beveiliging van de toeleveringsketens van particuliere bedrijven te verbeteren. Hoewel de bepaling gericht is op terrorisme, helpt deelname aan C-TPAT de betrouwbaarheid en verantwoordingsplicht van de toeleveringsketen van het bedrijf te versterken.
- Controleer overheidscontracten. Ten slotte moeten overheidscontractanten zich ervan bewust zijn dat ze een mogelijke tweede bron van aansprakelijkheid hebben, namelijk Executive Order 13.627. Dat uitvoeringsbesluit, dat is opgenomen in de Federal Acquisition Regulation, verbiedt Amerikaanse overheidsinstanties om producten aan te schaffen die zijn geproduceerd door gedwongen of contractuele kinderarbeid, en verplicht overheidscontractanten om te verklaren dat ze geen gebruik maken van of inkopen bij bedrijven die dwangarbeid toepassen. De straffen voor overtreding van dit verbod omvatten beëindiging van het overheidscontract, uitsluiting en civielrechtelijke en strafrechtelijke sancties.
Diverse zaken. Tot slot moeten importeurs aandacht besteden aan de volgende huishoudelijke zaken, die kunnen leiden tot nalevingsproblemen en mogelijk tot hoge boetes:
- Gegevensverzameling
- Vraag ITRAC-gegevens op. Het is een goed idee om periodiek een Importer Trade Activity (ITRAC)-rapport van CBP op te vragen voor de afgelopen vijf jaar, zodat u een kopie krijgt van alle gegevens die de douane heeft over de invoer van het bedrijf als geregistreerde importeur. Deze informatie kan worden gebruikt voor nalevingsdoeleinden en, in het geval van een douanegerichte beoordeling of vrijwillige zelfmelding, als een volledig overzicht van alle importen waarbij het bedrijf als geregistreerde importeur heeft opgetreden. Aangezien CBP in 2017 overstapt op de Automated Commercial Environment (ACE), zullen ITRAC-gegevens uiteindelijk worden stopgezet, waardoor het belangrijk is om een kopie van de ITRAC-gegevens te verzamelen zolang deze nog beschikbaar zijn.
- Vraag gegevens op bij het Census Bureau. De Export Administration Regulations (EAR) schrijven voor dat exporteurs bepaalde informatie over exporten gedurende vijf jaar na de export moeten bewaren. Om aan deze vereiste te voldoen, is het raadzaam om eenmaal per jaar gegevens over de afgelopen twaalf maanden op te vragen bij het Census Bureau.
- Meld u aan voor ACE. Importeurs die zich nog niet hebben aangemeld voor ACE, dienen dit te doen. Voordelen zijn onder meer het wegvallen van papieren invoeraangiften, lagere administratieve kosten, verbeterde ACE-rapportagemogelijkheden en het op afstand indienen van invoeraangiften.
- Obligatie-uitgiften
- Toereikendheid van de borgstelling. CBP controleert de toereikendheid van doorlopende invoerborgstellingen om te bepalen of de borgstelling voldoende dekking biedt voor de verwachte invoeractiviteiten. Als CBP vaststelt dat de borgstelling ontoereikend is, kan dit leiden tot een verhoging van het borgstellingsbedrag binnen een korte periode (15 dagen). Bij niet-naleving kan CBP de borgstelling ontoereikend verklaren, waardoor het gebruik van duurdere eenmalige invoerborgstellingen noodzakelijk wordt.
- Meerdere opdrachtgevers op dezelfde obligatie vermelden. Bedrijven moeten overwegen of het zinvol is om meerdere entiteiten op dezelfde obligatie te vermelden. Hoewel dit besparingen oplevert, zijn alle entiteiten hoofdelijk aansprakelijk en verantwoordelijk voor het betalen van eventuele claims, ongeacht welke entiteit in gebreke is gebleven. Elk van de entiteiten kan de obligatie op elk moment beëindigen, wat problemen kan veroorzaken als het beheer van de obligatie niet gecoördineerd wordt.
- Douane-expediteur transacties
- Volmachten voor douane-expediteurs. Hoewel het gebruikelijk is om douane-expediteurs een volmacht te verlenen, moet hierop worden toegezien om ervoor te zorgen dat deze volmachten correct zijn en dat er geen onnodige oude machtigingen meer bestaan. Door de ACE- of ITRAC-gegevens te controleren, kunnen alle douane-expediteurs die namens een geregistreerde importeur aangiften hebben gedaan, gemakkelijk worden geïdentificeerd aan de hand van de codes van de indieners op de aangiften. Onnodige volmachten moeten worden ingetrokken.
- Toegangsvergunning items
- Werk namen en adressen bij die bij CBP zijn geregistreerd. Onder nieuwe procedures hanteert CBP nu een programma voor geregistreerde importeurs dat tot doel heeft bedrijven die importeren nauwlettender in de gaten te houden, om zo malafide importeurs te voorkomen die invoerrechten (met name antidumping- en compenserende rechten) willen ontduiken. CBP gebruikt de naam en contactgegevens van formulier 5106 om met importeurs te communiceren. Importeurs moeten de informatie die bij CBP is geregistreerd controleren om er zeker van te zijn dat alle informatie correct is en voldoet aan de nieuwe vereisten voor het volgen van importeurs.
- Vertrouwelijke behandeling aanvragen. Veel van de informatie die als onderdeel van het invoerproces wordt ingediend, kan worden ingezien door bedrijven zoals PIERS, die deze informatie verzamelen en verkopen, ook aan concurrenten. Door een verzoek om vertrouwelijke behandeling bij de overheid in te dienen en dit up-to-date te houden, kunnen importeurs maatregelen nemen om invoergegevens vertrouwelijk te houden.
- Bevestig uw afstemmingsitems. Bedrijven die deelnemen aan het Reconciliation Prototype Program van CBP moeten ervoor zorgen dat zij (of hun douane-expediteurs) de juiste markeringen aanbrengen, aangezien CBP vanaf 14 januari 2017 geen algemene markeringen meer toestaat. Een monitoringprogramma kan helpen om ervoor te zorgen dat het afstemmingsproces correct verloopt, waarbij afstemming wordt gebruikt om waardevermeerderingen en aanpassingen na invoer weer te geven voor zaken als retroactieve aanpassingen van transferprijzen, assistenties, royalty's en andere waarde-elementen die op het moment van invoer nog niet bekend zijn.
- Partneroverheidsinstanties (PGA's). Er zijn ten minste zestien partnerinstanties, variërend van het ministerie van Landbouw tot het ministerie van Handel en het Environmental Protection Agency , die samenwerken met CBP om speciale vereisten te implementeren, zoals voor de invoer van voedsel en medicijnen en een breed scala aan andere producten.24 Importeurs die te maken hebben met deze speciale vereisten, moeten ervoor zorgen dat ze zich houden aan alle voorschriften die zijn uitgevaardigd door de partnerinstanties en die worden geïmplementeerd, aangezien deze van invloed zijn op grensoverschrijdende transacties via CBP-voorschriften en -controles.
- Bijgewerkte certificaten van oorsprong. Vrijhandelsovereenkomsten, waaronder NAFTA, stellen vaak de eis dat er certificaten van oorsprong (COO's) worden overlegd voor verwachte aanspraken op preferentiële rechten. Als deze COO's op het moment van invoer niet voorhanden zijn, komt de invoer niet in aanmerking voor preferentiële rechten, zelfs als aan de regels van de vrijhandelsovereenkomst is voldaan. Importeurs moeten samenwerken met hun douane-expediteurs om ervoor te zorgen dat ze alle vereiste COO's bij de hand hebben.
- Toelatingseisen voor staal. In 2016 heeft CBP speciale procedures ingesteld voor de meer dan 100 staalproducten die onder antidumping- en compenserende rechten vallen. Deze "live entry"-procedures zijn bedoeld om de indiening van elektronische documenten en vooruitbetaling van rechten verplicht te stellen voordat staalproducten die onder deze verordeningen vallen, worden vrijgegeven. Importeurs van staalproducten moeten ervoor zorgen dat ze staal correct classificeren, de goederen waar nodig aangeven als onderworpen aan deze maatregelen en dat ze zich houden aan de "live entry"-procedures.
- Exporteer items
- Bestemmingscontroleverklaring (DCS). Voor export is een bestemmingscontroleverklaring vereist, die op de exportdocumentatie wordt vermeld. De gebruikte taal moet worden gecontroleerd om ervoor te zorgen dat deze voldoet aan de huidige wettelijke vereisten, zelfs voor EAR99-producten.
- Controle van geweigerde partijen/eindgebruik/eindgebruikers. Het Office of Foreign Assets Control en het Bureau of Industry and Security beperken de export naar bepaalde personen van wie is vastgesteld dat zij handelingen hebben verricht die in strijd zijn met het buitenlands beleid van de VS. Exporteurs moeten bevestigen dat zij screeningprotocollen hanteren die consequent worden nageleefd om dergelijke transacties te voorkomen. Bedrijven moeten er ook voor zorgen dat ze consequent follow-up geven aan rode vlaggen die erop wijzen dat goederen mogelijk worden gebruikt/omgeleid voor gebruik door ongepaste eindgebruikers/ongepast eindgebruik, zoals voor de ondersteuning van terrorisme of de verspreiding van massavernietigingswapens.
- Gecontroleerde goederen. Exporteurs moeten er zeker van zijn dat ze niet in de "EAR99"-modus terecht zijn gekomen, waarbij alle exporten automatisch als EAR99 worden geclassificeerd terwijl ze in feite onder de ITAR of de EAR vallen. Zelfs commerciële goederen kunnen onder de ITAR vallen, bijvoorbeeld als ze zijn aangepast om te voldoen aan militaire specificaties of voor militair gebruik. Bedrijven die de afgelopen jaren geen classificatiebeoordeling hebben uitgevoerd, moeten overwegen dit alsnog te doen, met name als ze bekend staan om de export van goederen die onder de ITAR/de Amerikaanse munitielijst vallen of onder de EAR/een Export Control Classification Number (ECCN) hebben.
- Bescherming van handelsmerken en handelsnamen. Zoals hierboven vermeld, kan CBP helpen om invoer te weren die inbreuk maakt op handelsmerken en handelsnamen die bij CBP zijn geregistreerd. Bedrijven die denken dat ze inbreukmakende importproducten tegenkomen, moeten overwegen maatregelen te nemen om hun intellectuele eigendom te beschermen door middel van registratie, of moeten overwegen of het passend is om bescherming tegen invoer aan te vragen op grond van sectie 337.
- Opleiding. Importeurs moeten alle belanghebbenden jaarlijks opleiden over de douanevoorschriften. Zo kan al het relevante personeel op de hoogte worden gebracht van wijzigingen in de CBP-voorschriften, die vaak veranderen, vooral in de huidige situatie waarin de CBP nieuwe wettelijke wijzigingen doorvoert.
10. "Zijn er mogelijkheden om geld te besparen?"
De TFTEA bevat bepaalde bepalingen die importeurs kunnen helpen. Hiertoe behoren onder meer de verhoging van de de minimis-drempel van 200 dollar naar 800 dollar, waardoor er meer goederen in aanmerking komen voor vrijstelling van invoerrechten zonder dat er een formele aangifte nodig is; de uitbreiding van het American Goods Returned-programma (HTS 9801.00.10) naar bepaalde goederen die niet van Amerikaanse oorsprong zijn, maar ooit in de Verenigde Staten zijn geweest; vrijstelling van invoerrechten voor bepaalde goederen uit Nepal; en verbeterde regels voor teruggave van invoerrechten (beschikbaar vanaf februari 2018).
Bedrijven moeten ook overwegen of ze kunnen profiteren van manieren om goederen buiten het douanegebied van de Verenigde Staten te verwerken of te importeren zonder dat ze douanerechten hoeven te betalen, bijvoorbeeld door gebruik te maken van vrijhandelszones, douane-entrepots of tijdelijke invoer onder douanegarantie. Hoewel de precieze omstandigheden waarin dergelijke maatregelen van toepassing zijn, individueel moeten worden bekeken, kan een douane-expert wellicht aanzienlijke mogelijkheden voor kostenbesparingen signaleren.
Ten slotte moeten importeurs zich realiseren dat controles van importen kunnen leiden tot de ontdekking van gemiste kansen in het kader van vrijhandelsovereenkomsten. Hoofdstukken 89 en 99, het potentiële gebruik van FTZ's, TIB's, douane-entrepots en andere gebieden waar mogelijk geld kan worden bespaard. Een importeur kan de invoergegevens controleren om mogelijkheden voor te veel betaalde invoerrechten te signaleren. Als deze bestaan, kunnen importeurs mogelijk verzoeken om terugbetaling indienen met behulp van sectie 520d-claims of correcties na samenvatting.
Conclusie
Zoals blijkt, is het landschap onder de nieuwe regering onzeker. Fouten van importeurs kunnen leiden tot kostbare inbeslagnames en boetes. Gelukkig zijn er tal van maatregelen die importeurs kunnen nemen om het risico op een douanecontrole of -onderzoek aanzienlijk te verminderen, of om een goed resultaat te garanderen als er toch een controle plaatsvindt. Het hierboven beschreven nalevingsadvies is een goed uitgangspunt voor elke importeur, maar een douanespecialist kan een programma opstellen dat is afgestemd op de individuele producten, importpatronen en het bedrijfsprofiel van het bedrijf.
* * *
Het internationale klimaat voor in de VS gevestigde multinationale ondernemingen en niet in de VS gevestigde ondernemingen die in de Verenigde Staten verkopen, is nog nooit zo onzeker geweest. Deze klantwaarschuwing is de vierde in een reeks artikelen die wordt opgesteld om bedrijven te helpen bij het navigeren door het onzekere internationale handels- en regelgevingsklimaat. Reeds gepubliceerde artikelen met "tien vragen" over de overgang naar een nieuwe regering hebben betrekking op NAFTA, internationale handelsmaatregelen (antidumping- en compenserende rechten) en waarschijnlijke veranderingen in de manier waarop het Committee of Foreign Investment in the United States (CFIUS) investeringen in de Verenigde Staten beoordeelt. Toekomstige klantwaarschuwingen zullen betrekking hebben op het Office of Foreign Asset Controls (OFAC economische sancties) en exportcontroles, de Foreign Corrupt Practices Act, de toekomst van de handhaving van witteboordencriminaliteit, regelgevingskwesties die relevant zijn voor private-equitybedrijven en cyberbeveiliging. Als u aan de mailinglijst voor deze alerts wilt worden toegevoegd, neem dan contact op met de voorzitter van de praktijk Exportcontroles en Nationale Veiligheid van Foley & Lardner LLP, via [email protected]of +1 202.945.6149.
————————————————————-
1 See Gregory Husisian and Robert Huey, “NAFTA and the New Trump Administration: Your Top Ten Questions Answered,” https://www.foley.com/nafta-and-the-new-trump-administration-12-01-2016/.
2 See Gregory Husisian and Robert Huey, “International Trade Litigation and the New Trump Administration: Your Top Ten Questions Answered,” https://www.foley.com/international-trade-litigation-and-the-new-trump-administration-your-top-ten-questions-answered-01-06-2017/.
3 See H.R. 644,114th Cong. (2016), https://www.gpo.gov/fdsys/pkg/BILLS-114hr644enr/pdf/BILLS-114hr644enr.pdf.
4 See U.S. Customs and Border Protection, Regulatory Implementation of the Centers of Excellence and Expertise, 81 Fed. Reg. 92,978 (Dec. 20, 2016).
5 19 U.S.C. § 1592 (2011).
6 18 U.S.C. § 541 (1994).
7 18 U.S.C. § 542 (1996).
8 18 U.S.C. § 1519 (2002) (“Whoever knowingly alters, destroys, mutilates, conceals, covers up, falsifies, … any record, document, or tangible object with the intent to impede, obstruct, or influence the investigation or proper administration of any matter within the jurisdiction of any department or agency of the United States … or contemplation of any such matter or case, shall be fined under this title, imprisoned not more than 20 years, or both.”).
9 18 U.S.C. § 371 (1994).
10 18 U.S.C. § 1956 (2016), 18 U.S.C. § 1957 (2012).
11 18 U.S.C. § 545 (2006).
12 18 U.S.C. § 2 (1951).
13 31 U.S.C. §§ 3729-33 (2009-2010).
14 See Gregory Husisian and Robert Huey, “NAFTA and the New Trump Administration: Your Top Ten Questions Answered,” https://www.foley.com/nafta-and-the-new-trump-administration-12-01-2016/.
15 See Gregory Husisian and Robert Huey, “International Trade Litigation and the New Trump Administration: Your Top Ten Questions Answered,” https://www.foley.com/international-trade-litigation-and-the-new-trump-administration-your-top-ten-questions-answered-01-06-2017/.
16 Id.
17 See U.S. Gov’t Accountability Off., GAO-08751, Antidumping and Countervailing Duties: CBP Action Needed to Reduce Processing Errors and Mitigate Nonpayment Risk (2016), http://www.gao.gov/assets/680/678419.pdf.
18 See U.S. Customs and Boarder Protection, “Investigation of Claims of Evasion of Antidumping and Countervailing Duties,” 81 Fed. Reg. 56,477 (Aug. 22, 2016).
19 See CBP, “Forced Labor” (2017), https://www.cbp.gov/trade/trade-community/programs-outreach/convict-importations.
20 See CBP, “CBP Commissioner Issues Detention Order on Stevia Produced in China with Forced Labor,” (2016), https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-commissioner-issues-detention-order-stevia-produced-china-forced</A>; CBP, CBP Commissioner Issues Detention Order on Potassium Products Produced in China with Forced Labor (2016), https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-commissioner-issues-detention-order-potassium-products-produced (2016); CBP, CBP Commissioner Issues Detention Order on Chemical, Fiber Products Produced by Forced Labor in China (2016), https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-commissioner-issues-detention-order-chemical-fiber-products.
21 See CBP, “C-TPAT: Customs-Trade Partnership Against Terrorism” (2016), https://www.cbp.gov/border-security/ports-entry/cargo-security/c-tpat-Customs-trade-partnership-against-terrorism.
22 See CBP, “Guidance for Reimbursement Certificates,” https://www.cbp.gov/document/guidance/guidance-reimbursement-certificates.
23 See CBP, Best Practices of Compliant Companies (2013), https://www.cbp.gov/document/forms/best-practices-compliant-companies.
24 See CBP, “Partner Government Agencies (PGAs) Involved with BIEC,” https://www.cbp.gov/trade/trade-community/border-interagency-executive-council-biec/partner-government-agencies-pgas-involved-biec.