Uma análise dos recentes desenvolvimentos em matéria de denúncias

Whistleblower Developments é um relatório periódico que aborda casos, decisões, propostas e legislação significativos relacionados com estatutos de denúncia e como eles podem afetar o seu negócio. Os desenvolvimentos recentes incluem:

• Tribunal decide que a regra de denúncia da SEC impede a inclusão de cláusulas padrão de confidencialidade em acordos com investidores
• O Programa de Denúncias da SEC continua a série de grandes recompensas, com mais de US$ 72 milhões concedidos no quarto trimestre de 2021
• Relatório anual do Programa de Denúncias da SEC para o ano fiscal de 2021 apresenta um ano recorde

Tribunal decide que a regra de denúncia da SEC impede a inclusão de cláusulas padrão de confidencialidade em acordos com investidores

Conforme observado em nosso boletim informativo mais recente, no caso SEC v. Collector’s Coffee Inc., 19-Civ-4355 (S.D.N.Y. 21 de julho de 2021), o Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Sul de Nova Iorque rejeitou, em julho de 2021, a alegação dos réus de que a Regra 21F-17 da SEC, que proíbe impedir indivíduos de comunicarem com a SEC sobre possíveis violações das leis de valores mobiliários com base em acordos de confidencialidade, violava a autoridade regulatória da SEC. Em 17 de novembro de 2021, o tribunal deferiu a moção da SEC para julgamento sumário sobre a acusação da Regra 21F-17. Os réus tinham celebrado acordos de liquidação com investidores que estipulavam que os investidores não iniciariam qualquer comunicação com qualquer agência reguladora, incluindo a SEC. Os réus fizeram cumprir esses acordos, processando um investidor por violação da cláusula de confidencialidade depois que o investidor comunicou-se com a SEC. Na sua opinião de julgamento sumário, o tribunal primeiro confirmou a sua conclusão anterior de que a Regra 21F-17 era um exercício apropriado da autoridade regulatória da SEC e não viola a Primeira Emenda. Em segundo lugar, o tribunal considerou que a conduta dos réus violava a Regra 21F-17 e concedeu à SEC julgamento sumário sobre essa alegação. (Veja boletins informativos anteriores discutindo o risco de cláusulas de confidencialidade violarem a Regra 21F-17: clique aqui, aqui e aqui.)

O Programa de Denúncias da SEC continua a série de grandes recompensas, com mais de US$ 72 milhões concedidos no quarto trimestre de 2021

Embora não tenha atingido os mais de US$ 160 milhões concedidos no terceiro trimestre de 2021, o Programa de Denúncias da SEC iniciou o ano fiscal de 2022 da SEC com mais de US$ 72 milhões concedidos no quarto trimestre de 2021. Alguns exemplos incluem:

• Em 7 de dezembro de 2021, a SEC anunciou uma recompensa de US$ 5 milhões a um denunciante que forneceu à SEC informações e assistência essenciais que levaram à aplicação bem-sucedida de uma ação coberta pela SEC. Ao determinar a recompensa, a SEC considerou a denúncia imediata do denunciante sobre a suspeita de uso indevido dos rendimentos de uma oferta de títulos pelos réus, bem como a participação do denunciante em entrevistas e o fornecimento de documentos durante a investigação.


• Em 23 de novembro de 2021, a SEC concedeu US$ 400.000 a um denunciante que alertou a SEC sobre um esquema semelhante ao Ponzi, apesar de também reconhecer que o denunciante era culpado no esquema. A ajuda do denunciante acabou por ajudar a SEC a impedir o esquema e a obter uma medida de emergência. Embora não tenha revelado a extensão da culpa do denunciante, a SEC observou que ele não foi acusado e não tinha conhecimento de pelo menos alguns aspetos fraudulentos do esquema. Ao determinar a recompensa, a SEC ponderou as contribuições do denunciante para a investigação e os esforços para remediar os danos com o nível de culpa do denunciante.


• Em 22 de novembro de 2021, a SEC anunciado um prémio total de US$ 10,4 milhões para sete denunciantes, em valores variados, em três ações separadas.
  
  
  • Na primeira ação, a SEC concedeu US$ 6,2 milhões ao primeiro denunciante e US$ 1,3 milhão ao segundo denunciante, ambos os quais forneceram informações novas e significativas durante uma investigação em andamento. Especificamente, os denunciantes alertaram a SEC sobre condutas indevidas ocorridas em diferentes áreas geográficas. A SEC reconheceu que as informações do primeiro denunciante eram mais significativas do que as fornecidas pelo segundo denunciante e observou que o segundo esperou mais de um ano antes de fazer a denúncia. Além disso, o primeiro denunciante fez uma denúncia interna antes de informar a SEC e também forneceu informações a outra agência em uma ação relacionada.
  
  
  • Na segunda ação, a SEC concedeu US$ 2,4 milhões a dois denunciantes. O primeiro denunciante forneceu informações que levaram a SEC a abrir a investigação e prestou depoimentos e forneceu provas importantes durante a investigação. O segundo denunciante forneceu novas informações que contribuíram significativamente para o sucesso da ação.
  
  
  • Na terceira ação, a SEC concedeu US$ 435.000 a três denunciantes — aproximadamente US$ 240.000 aos dois primeiros (em conjunto) e US$ 195.000 ao terceiro — por contribuírem para o sucesso de uma ação abrangida e de uma ação relacionada. Os dois primeiros denunciantes alertaram conjuntamente a SEC sobre uma conduta fraudulenta que levou a SEC a abrir uma investigação e prestaram assistência durante toda a investigação. O terceiro denunciante forneceu informações novas, detalhadas e altamente valiosas desde o início, que foram fundamentais para ajudar a SEC a desenvolver o seu caso. Quanto à ação abrangida, a SEC dividiu a recompensa igualmente entre os dois primeiros denunciantes (em conjunto) e o terceiro. Mas, quanto à ação relacionada, a SEC concedeu uma percentagem mais elevada aos dois primeiros denunciantes.


• Em 10 de novembro de 2021, a SEC anunciou uma recompensa total de US$ 15 milhões a dois denunciantes cujas informações e assistência levaram a uma ação de fiscalização bem-sucedida da SEC. O primeiro denunciante, que recebeu US$ 12,5 milhões, alertou a SEC sobre o esquema fraudulento e levou a SEC a abrir a investigação. As informações do segundo denunciante, embora úteis, eram mais limitadas e tiveram menos impacto do que as do primeiro denunciante, justificando uma recompensa menor, de US$ 2,5 milhões.


• Em 29 de outubro de 2021, a SEC anunciou uma recompensa de US$ 2 milhões a um denunciante que, tendo sido anteriormente recompensado por contribuir para uma ação de fiscalização da SEC, recebeu essa recompensa por fornecer as mesmas informações que levaram a uma ação relacionada bem-sucedida pelo DOJ. O denunciante era elegível para esta nova recompensa como resultado das Alterações à Regra de Denúncias de Dezembro de 2020 (o nosso resumo pode ser encontrado aqui), que esclareceram que uma «ação relacionada» inclui acordos de não acusação e de acusação diferida celebrados pelo DOJ.


• Em 15 de outubro de 2021, a SEC anunciou uma recompensa de US$ 40 milhões a dois denunciantes cujas informações e assistência contribuíram para o sucesso de uma ação de fiscalização da SEC. O primeiro denunciante recebeu uma recompensa de US$ 32 milhões, por ter fornecido informações que levaram a SEC a abrir a investigação e que expuseram condutas indevidas difíceis de detectar. O segundo denunciante recebeu uma recompensa menor, de US$ 8 milhões. Embora o segundo denunciante tenha fornecido informações importantes durante a investigação e tenha sido uma testemunha ocular valiosa, ele demorou injustificadamente vários anos para denunciar a conduta indevida após tomar conhecimento dela.

Relatório anual do Programa de Denúncias da SEC para o ano fiscal de 2021 apresenta um ano recorde

Em 15 de novembro de 2021, a SEC divulgou o seu relatório anual do ano fiscal de 2021 sobre o Programa de Denúncias da SEC (abrangendo o período de 1 de outubro de 2020 a 30 de setembro de 2021). Foi um ano monumental para o programa, durante o qual vários recordes foram quebrados. No ano fiscal de 2021, a SEC concedeu cerca de US$ 564 milhões a 108 indivíduos, estabelecendo tanto o maior valor em dólares quanto o maior número de indivíduos premiados em um único ano. Para colocar isso em perspectiva, desde o início do programa no ano fiscal de 2011 até o ano fiscal de 2020, um período de aproximadamente 10 anos, a SEC concedeu cerca de US$ 562 milhões a 106 indivíduos, no total. Notavelmente, apenas duas recompensas no ano fiscal de 2021 representaram quase 40% do valor total concedido no ano — US$ 114 milhões a um denunciante em 22 de outubro de 2020 e US$ 110 milhões a um denunciante em 15 de setembro de 2021. Essas foram as duas maiores recompensas até o momento, sendo que a última elevou o total de dólares concedidos pelo programa desde o seu início para mais de US$ 1,1 bilhão. Além disso, no ano fiscal de 2021, a SEC recebeu mais de 12.200 denúncias de denunciantes — um aumento de 76% em relação ao ano fiscal anterior e um aumento de mais de 300% desde o início do programa.

O relatório anual também mencionou as alterações à Regra de Denúncia de Irregularidades, que entraram em vigor a 7 de dezembro de 2020. As alterações, entre outras coisas, aumentaram a eficiência na análise e processamento de pedidos de indemnização e esclareceram os tipos de ações consideradas «ações relacionadas». O nosso resumo dessas alterações pode ser encontrado aqui.