Série "Energy Bootcamp": Falência e compra de activos em dificuldades

A Foley & Larder LLP tem vindo a organizar uma série de webinars sobre energia. O mais recente desta série foi apresentado em 18 de julho de 2013, intitulado «Falência e compra de ativos em dificuldades». A sessão foi apresentada por Richard Bernard e Matt Riopelle e moderada por Jeff Atkin. Entre outros temas, os painelistas discutiram os seguintes tópicos particularmente relevantes:

• Suspensão automática; Contratos executórios e Capítulo 15. A suspensão automática entra em vigor imediatamente após a apresentação do processo de falência e aplica-se a todos os bens do devedor, independentemente da sua localização. Os contratos executórios podem ser assumidos e, muitas vezes, cedidos pelo devedor — mesmo que o contrato contenha cláusulas anti-cessão — ou podem ser rejeitados — o que é simplesmente uma violação autorizada pelo tribunal, com os danos a serem tratados como uma reclamação pré-petição. Além disso, os participantes do painel discutiram o uso do Capítulo 15 por devedores estrangeiros para proteger e administrar bens localizados nos Estados Unidos. Por exemplo, quando um fabricante estrangeiro de painéis está sujeito a um processo de insolvência no seu país de origem, mas possui ativos significativos nos EUA, ele pode utilizar o Capítulo 15 para liquidar ou proteger os ativos nos EUA.
• Falência involuntária. Outra questão importante discutida foi o que acontece quando um processo de falência involuntária é movido contra uma entidade. Se uma falência involuntária for movida, o devedor putativo tem a possibilidade de contestar o processo involuntário. O processo para contestar uma falência involuntária pode ser demorado e facilmente levar 60 dias ou mais. Devido às cláusulas de inadimplência em muitos contratos do setor energético, o período durante o qual a parte deve ter uma petição involuntária indeferida é uma consideração importante nas negociações. Particularmente considerando que o prazo para o indeferimento geralmente depende da agenda do tribunal e das possíveis defesas do devedor putativo, é prudente informar às contrapartes que a falência involuntária está sendo contestada e procurar continuar os negócios normalmente enquanto a falência involuntária é contestada.
• Portoseguro. Os membros do painel discutiram um recente desenvolvimento na jurisprudência relativa ao porto seguro para ações de preferência e transferência fraudulenta construtiva. O Tribunal de Apelações do Quinto Circuito concluiu recentemente que o porto seguro para contratos futuros de commodities na seção 546(e) do Código de Falências se aplicava a um contrato de requisitos de eletricidade. O impacto total dessa decisão ainda não é conhecido, mas ela poderia ser usada por alvos de preferência e transferência fraudulenta construtiva para se defender contra ações movidas por administradores em casos de falência no setor de energia solar e outros. 
• Aquisição de ativos em dificuldades; Cessão em benefício dos credores (ABCs). Os ativos em dificuldades são adquiridos através de vários mecanismos, incluindo falência, cessões em benefício dos credores e execução hipotecária. Cada mecanismo de aquisição de ativos em dificuldades tem as suas vantagens e desvantagens. Por exemplo, numa venda por falência, um comprador pode obter uma ordem «livre e desembaraçada» do tribunal e uma conclusão de boa-fé. A falência, no entanto, pode ser um processo caro e demorado, muitas vezes exigindo um leilão público dos ativos. Em contrapartida, uma cessão em benefício dos credores é muito menos pública e menos dispendiosa, mas os compradores não podem eliminar os ônus sem consentimento. Dependendo da natureza dos ativos exigidos, do corpo de credores e de outras considerações, os meios de aquisição de ativos podem ser críticos para a aquisição de ativos em dificuldades.

Sinta-se à vontade para enviar um e-mail aos nossos painelistas ([email protected]</A>; [email protected]</A>; [email protected]) com quaisquer perguntas sobre os tópicos descritos acima. 

Por favor, informe-me se estiver interessado em participar das próximas sessões da Série Energy Bootcamp. Pode entrar em contacto comigo pelo e-mail [email protected].