As cláusulas de não concorrência para funcionários existentes podem exigir considerações adicionais
Não é incomum que os empregadores peçam aos funcionários atuais que assinem acordos de não concorrência. Por exemplo, a nova administração pode querer reforçar as proteções da empresa. Ou então, mudanças nos negócios podem tornar mais importante a necessidade de acordos de não concorrência com os funcionários. Mas os acordos de não concorrência assinados por funcionários existentes nem sempre são aplicáveis e muitas vezes exigem que o funcionário receba uma nova contrapartida significativa. Em outras palavras, o funcionário deve receber algo de valor em troca da promessa de não concorrer.
A maioria dos estados permite que a continuidade do emprego por si só sirva como contrapartida para um acordo de não concorrência. No entanto, em pelo menos doze estados, é necessária alguma forma de contrapartida adicional. E, em pelo menos seis outros estados, a lei relativa à necessidade de contrapartida adicional não é clara.
A exigência de consideração adicional é geralmente motivada pela preocupação de que os empregadores possam insistir que os funcionários assinem acordos de não concorrência «posteriores» pouco antes de demiti-los. Tal medida limitaria seriamente as oportunidades de novo emprego, sem qualquer benefício compensatório para o funcionário.
O tipo e o valor da contrapartida adicional necessária variam significativamente dependendo do estado em que o acordo está a ser aplicado. Na maioria dos estados que exigem uma contrapartida além da continuidade do emprego, a contrapartida adicional pode assumir a forma de uma mudança nas funções do cargo, uma promoção, remuneração adicional ou benefícios adicionais. O acesso a informações confidenciais ou formação adicional também pode ser suficiente. Na Carolina do Norte, um pagamento único de US$ 500 foi considerado contrapartida suficiente para um acordo de não concorrência de um funcionário existente.
Os tribunais também podem considerar o tempo que o funcionário permaneceu empregado após assinar o acordo de não concorrência. Num extremo, um tribunal de apelação de Illinois determinou que um funcionário existente deve receber pelo menos dois anos de emprego adicional antes que um acordo de não concorrência seja aplicável. No outro extremo, o Supremo Tribunal de Wisconsin determinou que não há um período mínimo de emprego adicional exigido, mas se um empregador despedir um funcionário logo após a assinatura do acordo de não concorrência, o funcionário poderá anular o acordo com base em indução fraudulenta.
Ao redigir um acordo de não concorrência para um funcionário existente, verifique as regras do estado cuja lei é mais provável de se aplicar e consulte um advogado para garantir que o acordo da sua empresa esteja em conformidade com essas regras. E é sempre melhor declarar expressamente no acordo exatamente qual a contrapartida adicional que o funcionário está a receber em troca do compromisso de não concorrência.
Por fim, além das questões sobre se e como você pode pedir aos funcionários atuais que assinem acordos de não concorrência, esteja ciente das muitas outras considerações relativas à aplicabilidade de um acordo de não concorrência.