A arte de manter a responsabilidade: Disposições de indemnização em contratos de fornecimento e a sua diferença em relação à garantia
De acordo com o Black's Law Dictionary (10ª ed. 2014), a indemnização é um "dever de compensar qualquer perda, dano ou responsabilidade incorrida por outra pessoa". Na sua essência, uma indemnização é uma promessa de reembolsar uma pessoa por uma perda sofrida por essa pessoa. Muitas vezes, a obrigação de indemnizar limita-se a reclamações de terceiros. Além disso, existe normalmente uma componente de "defesa" na indemnização que exige que a parte indemnizadora assuma a defesa da reclamação em nome da parte indemnizada.
I. Temas comuns das indemnizações nos acordos de fornecimento
Seguem-se alguns dos temas de indemnizações mais comuns nos acordos de fornecimento:
- Negligência e conduta dolosa.
- Infração de propriedade intelectual.
- Incumprimento da lei.
- Danos pessoais e danos materiais tangíveis.
II. Coerência com as disposições relativas à limitação da responsabilidade.
É necessário ter sempre em atenção a interação das disposições de atribuição de riscos num contrato. Por exemplo, se o acordo contiver uma indemnização ampla que declare que a parte indemnizadora indemnizará a parte indemnizada por todas as perdas resultantes de causas especificadas, e também incluir uma isenção de responsabilidade por danos consequentes que estabeleça que nenhuma das partes será responsável perante a outra parte por danos consequentes, o acordo tem uma inconsistência inerente, o que não é bom para nenhuma das partes, porque nenhuma delas pode depender de um resultado (ou seja, a parte indemnizada não sabe se os seus prejuízos de reputação ou outros prejuízos consequentes serão indemnizados, por exemplo, e a parte indemnizadora não sabe se é responsável pela indemnização dos prejuízos de reputação ou outros prejuízos consequentes). Como outro exemplo, as reclamações de terceiros são normalmente classificadas como danos consequentes. Se um acordo contiver simultaneamente uma indemnização por reclamações de terceiros e uma isenção de responsabilidade por danos consequentes, existe um conflito interno no acordo, deixando potencialmente a um juiz ou júri a tarefa de determinar qual o resultado pretendido pelas partes. Por conseguinte, é importante garantir que os contratos abordem expressamente a forma como as cláusulas de indemnização e de isenção de responsabilidade por danos interagem entre si.
III. Indemnização vs. Garantia.
Em que é que uma indemnização é diferente de uma garantia? Uma garantia e uma indemnização são dois instrumentos diferentes que servem dois objectivos diferentes.
- Âmbito. Em primeiro lugar, uma indemnização é normalmente mais ampla do que uma garantia. Normalmente, uma garantia apenas cobre determinados defeitos contratualmente previstos (ou implícitos na lei) num produto, ao passo que uma indemnização abrange frequentemente um leque muito mais vasto de preocupações, como a negligência ou a conduta dolosa da parte indemnizadora que prejudica um terceiro que depois apresenta uma queixa contra a parte indemnizada (quer essa negligência ou conduta dolosa esteja ou não relacionada com um produto ou um defeito num produto).
- Defesa. Em segundo lugar, uma indemnização inclui normalmente um requisito expresso para defender a parte indemnizada contra a reclamação incorrida (como, por exemplo, "O vendedor concorda em indemnizar, defender e isentar o comprador de e contra...") e prevê expressamente que a parte indemnizadora cubra os honorários dos advogados. Nenhuma destas protecções é normalmente concedida por uma garantia.
- Recursos. Em terceiro lugar, as soluções de garantia são normalmente limitadas à reparação ou substituição do produto afetado em questão, ou ao reembolso do preço de compra pago pelo comprador pelo produto afetado. Em contrapartida, as obrigações de indemnização são frequentemente ilimitadas e expressamente excluídas de quaisquer limites máximos de danos globais previstos no contrato.
| Indemnização VS. Garantia | ||
|---|---|---|
| Largura | Normalmente mais alargada do que a garantia | Frequentemente limitado ao produto |
| Custo da defesa | Tipicamente coberto de forma expressa | Normalmente não coberto |
| Remédio | Muitas vezes, são excluídos dos limites de responsabilidade e das isenções de responsabilidade | Normalmente limitado à reparação, substituição ou reembolso |
| Reclamações de terceiros | Tipicamente coberto de forma expressa | Normalmente não coberto |
IV. Procedimentos de indemnização.
Para além de prestar especial atenção ao âmbito das próprias obrigações de indemnização, é igualmente importante assegurar que os procedimentos de indemnização são abordados:
- Notificação da reclamação. Em primeiro lugar, a parte indemnizadora deverá assegurar que, quando é feita uma reclamação contra a parte indemnizada pela qual pretende ser indemnizada, a parte indemnizada avisa imediatamente por escrito a parte indemnizadora da reclamação.
- Controlo da defesa. Em segundo lugar, a parte indemnizadora deve incluir uma disposição que lhe dê o direito de ter o controlo único e exclusivo da defesa da queixa. A parte indemnizadora provavelmente não quer estar numa posição em que tenha de reembolsar a parte indemnizada pelos seus custos de defesa e pelo custo do acordo ou da decisão judicial; a parte indemnizadora normalmente prefere estar encarregue da defesa para que possa trabalhar para resolver a queixa o mais rápida e economicamente possível. A parte indemnizada pode querer incluir o direito de participar na defesa da queixa, a expensas próprias e sujeita ao direito da parte indemnizadora de controlar a defesa.
- Requisito de cooperação. Muitas vezes, a parte indemnizada terá acesso a documentos ou testemunhas importantes de que a parte indemnizadora necessita para a defesa do sinistro. Como tal, é importante incluir uma obrigação expressa da parte indemnizada de cooperar plenamente com a defesa do sinistro pela parte indemnizadora.
- Direitos de liquidação. A parte indemnizadora pretende os direitos de acordo mais amplos possíveis, enquanto a parte indemnizada procura frequentemente os mais restritos. Muitas vezes, chega-se a um compromisso em que a parte indemnizadora tem o direito de chegar a acordo sem o consentimento da parte indemnizada, se o acordo impuser apenas uma obrigação monetária a pagar pela parte indemnizadora (ou seja, não é atribuída qualquer culpa à parte indemnizada nem são violados quaisquer direitos da parte indemnizada).
Em conclusão, uma indemnização é um poderoso instrumento de atribuição de riscos que merece uma atenção cuidada e um olhar crítico, tanto em termos de objeto como de administração.
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