Considerações sobre o Programa de Proteção ao Salário da Lei CARES para mutuários e credores

O Programa de Proteção ao Salário (PPP) sob o Título I da Lei CARES foi criado em 27 de março de 2020 para fornecer ajuda financeira a pequenas empresas afetadas negativamente pela COVID-19. A Lei CARES inicialmente alocou US$ 349 bilhões para o PPP, mas em 15 de abril de 2020, a SBA anunciou que não poderia mais aceitar novos pedidos com base nas dotações existentes.  Na quinta-feira, 23 de abril de 2020, o Congresso aprovou um pacote de ajuda que concedeu ao PPP um financiamento adicional de US$ 310 bilhões. Para obter mais informações sobre elegibilidade e usos permitidos dos recursos do PPP, consulte Empréstimos da SBA nos termos da Lei CARES.

Na sua compreensível pressa para garantir o financiamento PPP, muitos mutuários e credores podem não ter analisado todas as questões legais e operacionais relacionadas com esses empréstimos e os seus impactos nos documentos de crédito existentes. Se ainda não o fizeram, esses mutuários e credores devem considerar o seguinte e resolver essas questões de forma construtiva para proteger os seus interesses.  

Empréstimos PPP e linhas de crédito sênior existentes

Os empréstimos PPP têm características que os tornam atraentes tanto para os mutuários como para os seus credores existentes, tais como o estatuto não garantido dos empréstimos, a baixa taxa de juro, os prazos de pagamento diferidos e as características de perdão do empréstimo. No entanto, os empréstimos PPP podem ser tratados como dívida adicional para efeitos dos acordos de empréstimo existentes, mesmo que se preveja que sejam perdoados.  Os mutuários com linhas de crédito existentes devem analisar cuidadosamente os seus documentos de empréstimo para identificar potenciais conflitos e consequências da solicitação, recebimento e reembolso de empréstimos PPP. Pode ser necessário obter o consentimento dos credores existentes (mesmo que um credor existente tenha concedido o empréstimo PPP a um mutuário) e alterar os acordos de dívida existentes para acomodar os empréstimos PPP.   

As considerações incluem o seguinte:

• Cláusulas restritivas negativas que limitam o endividamento. Muitos contratos de empréstimo contêm restrições à contração de dívidas adicionais fora dos montantes permitidos e das categorias específicas de dívidas permitidas. Muitas cláusulas restritivas permitem dívidas subordinadas adicionais, mas os empréstimos PPP (mesmo que sem garantia) não são subordinados em termos de direito de pagamento.
• Impacto nas cláusulas financeiras. Os empréstimos PPP podem ser contabilizados como endividamento para efeitos de cláusulas de alavancagem, e os pagamentos programados do capital e juros sobre empréstimos PPP (mesmo que se espere que sejam perdoados) podem ser contabilizados como serviço da dívida para efeitos de cálculos do rácio de cobertura de encargos fixos ou requisitos de fundos de reserva para serviço da dívida.  
• Efeitos no cálculo do lucro antes de juros, impostos, depreciação e amortização (EBITDA). Os mutuários e seus credores deverão chegar a um acordo sobre se os rendimentos dos empréstimos PPP serão considerados um valor «adicionado» para a construção do EBITDA e se a adição dependerá do perdão projetado quando o pedido for feito ou do perdão real após a determinação do valor do perdão. Essa discussão deve ser feita no contexto de se o serviço da dívida dos empréstimos PPP será considerado nos cálculos de cobertura de encargos fixos. Os mutuários e seus credores podem querer excluir alguns ou todos os empréstimos PPP dos cálculos do EBITDA, para que sejam neutros em relação ao EBITDA e outras medidas de covenant financeiro.
• Pré-pagamentos obrigatórios com receitas de empréstimos PPP. Muitos contratos de empréstimo contêm cláusulas de pré-pagamento obrigatório que exigem que a dívida existente seja pré-paga com receitas de qualquer dívida adicional. As receitas de empréstimos PPP não podem ser utilizadas para pré-pagar outras dívidas.  
• Contas controladas e mecanismos de transferência automática. Se um mutuário tiver um acordo de empréstimo baseado em ativos ou outra estrutura de empréstimo garantido que inclua contas operacionais controladas, o mutuário e o seu credor devem considerar se existem alternativas à colocação dos rendimentos do empréstimo PPP numa conta controlada, onde podem estar sujeitos a mecanismos de transferência automática e ser aplicados ao pagamento de dívidas seniores existentes ou outros usos não permitidos.
• Separação de contas para receitas do PPP. Os mutuários e seus credores podem exigir que as receitas do empréstimo sejam mantidas em uma conta separada ou subconta, e os mutuários devem manter um registro detalhado de como as receitas são utilizadas.
• Direitos de compensação. Avalie todos os direitos de compensação para determinar se o credor existente pode ter direito a exercer direitos de compensação contra obrigações pendentes de empréstimos PPP e receitas de empréstimos em caso de incumprimento ou outras situações.
• Disponibilidade da base de empréstimo. Se um empréstimo PPP for adicionado à linha de crédito existente de um mutuário que inclua uma base de empréstimo ou outras restrições à disponibilidade de empréstimo, o empréstimo PPP pode fazer com que o total de empréstimos pendentes atinja tais limites, e alterações futuras na base de empréstimo podem acionar obrigações de pré-pagamento obrigatórias.      
• Disposições de inadimplência cruzada. Os mutuários e credores devem estar cientes de como a inadimplência em um empréstimo PPP pode acionar disposições de inadimplência cruzada em linhas de crédito existentes. Da mesma forma, os mutuários e credores devem estar cientes de como uma inadimplência técnica em uma linha de crédito existente com um credor que concedeu um empréstimo PPP sem consentimento formal pode acionar disposições de inadimplência cruzada em outros documentos de dívida.  

Prioridade relativa dos empréstimos PPP no direito de pagamento

Os mutuários e os seus credores atuais vão querer esclarecer a classificação e a prioridade relativa dos empréstimos PPP em relação à dívida sênior e subordinada existente. Os empréstimos PPP não têm garantia, mas, como não são contratualmente subordinados, têm prioridade igual em direito de pagamento à dívida sênior existente do mutuário. As considerações incluem o seguinte:

• O credor PPP é o mesmo que o credor sénior existente do mutuário ou o empréstimo PPP provém de um banco diferente? Avalie os requisitos de consentimento e prioridade, mesmo nos termos dos documentos de dívida sénior existentes com o credor PPP. Nos termos dos acordos intercredores existentes, o empréstimo PPP será tratado como uma categoria separada (ou «tranche») de dívida ou será incorporado numa tranche de dívida existente?
• Se o mutuário tiver vários níveis de dívida sénior e subordinada, onde se enquadra o empréstimo PPP na estrutura de capital? Os credores séniores e subordinados existentes podem ter opiniões diferentes sobre como o empréstimo PPP deve ser tratado.
• As partes devem examinar quaisquer acordos de subordinação existentes para determinar se o empréstimo PPP será tratado como dívida sénior e, caso contrário, se os termos do programa PPP são consistentes com os requisitos de subordinação. Em muitos acordos de subordinação, a dívida sénior que exceda um montante máximo especificado não tem direito aos benefícios da subordinação.
• Pode ser necessário obter o consentimento dos credores subordinados, que podem estar relutantes em consentir, uma vez que o empréstimo PPP não é subordinado em termos de direito de pagamento à dívida existente.

Status sem garantia dos empréstimos PPP

Nos termos do programa de empréstimos PPP, os empréstimos PPP não são garantidos. No entanto, 

• Se o empréstimo PPP for concedido pelo credor sênior existente do mutuário (onde o mutuário provavelmente mantém as suas contas operacionais), o credor teria o direito de exercer direitos de compensação contra as obrigações pendentes do empréstimo PPP em caso de inadimplência?  
• Os documentos de empréstimo existentes podem já prever que outras obrigações, como empréstimos PPP, sejam automaticamente garantidas por garantias reais.  
• O credor também poderia exigir, como condição para aprovar o empréstimo, que os documentos de garantia existentes fossem alterados para cobrir as obrigações do empréstimo PPP, efetivamente garantindo o empréstimo PPP?  

Orientações para mutuários e credores após a aprovação de empréstimos PPP

Devido às pressões para agir rapidamente, a execução dos documentos de empréstimo PPP e o financiamento dos empréstimos PPP muitas vezes ocorrem sem uma análise detalhada dos acordos de dívida existentes e das relações entre credores que podem ser alteradas ou afetadas pelos empréstimos PPP adicionais. Devido a esses fatores, é especialmente importante que os mutuários e seus credores existentes analisem os documentos de empréstimo PPP e os requisitos do programa no contexto dos acordos de dívida existentes para identificar quaisquer questões que possam surgir.  Pode ser necessário que os mutuários obtenham o consentimento dos credores existentes para permitir os empréstimos PPP e alterem os documentos de empréstimo e acordos de subordinação existentes para evitar quaisquer consequências indesejadas nos acordos de dívida existentes.  

Programa de Empréstimos Main Street e Considerações entre Credores

O Programa de Empréstimos Main Street, estabelecido nos termos da Seção 13(3) da Lei da Reserva Federal, visa fornecer liquidez adicional para pequenas e médias empresas existentes. Esperamos que este programa, quando totalmente implementado, apresente questões semelhantes entre credores para os mutuários e credores considerarem. Publicaremos outro alerta ao cliente discutindo essas questões à medida que mais detalhes sobre o programa forem divulgados. Para obter mais informações sobre os Programas de Empréstimos Main Street disponíveis para pequenas e médias empresas, clique aqui.

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