Presidente Trump emite nova ordem executiva para contratantes e empregadores federais

Em 22 de setembro de 2020, o presidente Trump emitiu uma Ordem Executiva sobre o Combate a Estereótipos Raciais e Sexuais (a “Ordem Executiva”).A Ordem Executiva aplica-se a contratantes e subcontratantes federais, bem como a organizações que recebem verbas federais.  O Decreto Executivo tem como objetivo eliminar a promoção de “estereótipos raciais ou sexuais ou a culpabilização de bodes expiatórios na força de trabalho federal ou nos serviços uniformizados, e não permitir que os fundos de subsídios sejam usados para esses fins.Além disso, os contratantes federais não terão permissão para incutir tais pontos de vista em seus funcionários”.

Entre as condutas proibidas na Ordem Executiva está a promoção da «divisão» no local de trabalho, o que inclui a educação ou formação em/sobre «conceitos divisivos».A Ordem Executiva define «conceitos divisivos» como incluindo o seguinte:

• Uma raça ou sexo é inerentemente superior a outra raça ou sexo;
• os Estados Unidos são fundamentalmente racistas ou sexistas;
• um indivíduo, em virtude da sua raça ou sexo, é inerentemente racista, sexista ou opressor, seja consciente ou inconscientemente;
• um indivíduo não deve ser discriminado ou receber tratamento adverso, total ou parcialmente, devido à sua raça ou sexo;
• os membros de uma raça ou sexo não podem e não devem tentar tratar os outros sem respeito pela raça ou sexo;
• o caráter moral de um indivíduo é necessariamente determinado pela sua raça ou sexo;
• um indivíduo, em virtude da sua raça ou sexo, é responsável por ações cometidas no passado por outros membros da mesma raça ou sexo;
• qualquer indivíduo deve sentir desconforto, culpa, angústia ou qualquer outra forma de sofrimento psicológico por causa da sua raça ou sexo; ou
• A meritocracia ou características como uma ética de trabalho árdua são racistas ou sexistas, ou foram criadas por uma determinada raça para oprimir outra raça.

A Ordem Executiva também observa que o «termo "conceitos divisivos" ... inclui qualquer outra forma de estereótipo racial ou sexual ou qualquer outra forma de bode expiatório racial ou sexual».  A culpabilização de raça ou sexo é expressamente definida na Ordem Executiva como incluindo «qualquer alegação de que, consciente ou inconscientemente, e em virtude da sua raça ou sexo, os membros de qualquer raça são inerentemente racistas ou inerentemente inclinados a oprimir os outros, ou que os membros de um sexo são inerentemente sexistas ou inclinados a oprimir os outros».  São estes últimos conceitos — preconceito inconsciente e preconceito implícito — que muitas organizações incorporaram na sua formação em Equidade, Diversidade e Inclusão, e que consideram uma necessidade absoluta de uma abordagem de «melhores práticas» para uma formação eficaz em ED&I.

Entre as obrigações adicionais da Ordem Executiva, está uma exigência dirigida ao Diretor do OFCCP (Gabinete de Programas de Conformidade de Contratantes Federais) para publicar regulamentos federais nos próximos trinta (30) dias para obter informações de contratantes e subcontratantes federais que incluirão (i) uma identificação de «todos os treinamentos, workshops ou programas semelhantes fornecidos aos funcionários»; (ii) «cópias de qualquer formação, workshop ou programa semelhante relacionado com diversidade e inclusão»; e (iii) informações sobre a duração, frequência e despesas dessas atividades. Atualmente,não há nenhuma explicação sobre como ou quando essas informações serão coletadas.

Ainda não se sabe quais litígios poderão ser desencadeados por esta nova Ordem Executiva (por exemplo, muitos já se manifestaram relativamente a possíveis preocupações com a Primeira Emenda, entre outras questões), ou como a Ordem Executiva irá afetar a formação em equidade, diversidade e inclusão dos contratantes e subcontratantes federais.A sua equipa Foley & Lardner L&E continuará a acompanhar esses desenvolvimentos e está disponível para discutir os impactos desta Ordem Executiva nos seus programas de formação.

É importante observar que a Ordem Executiva, e sua proposta de eliminação do treinamento sobre preconceitos inconscientes e implícitos dos programas de ED&I, não é consistente com os padrões atuais de melhores práticas para empregadores não abrangidos pela Ordem Executiva, e a Ordem Executiva parece ser inconsistente com a opinião geral e o conselho da maioria dos advogados e profissionais de L&E de que os empregadores devem incorporar o combate ao preconceito em seus treinamentos de ED&I.