O Departamento do Trabalho dos EUA finaliza nova regra sobre a classificação de prestadores de serviços independentes

Na sequência da publicação de uma proposta de regulamentação em setembro de 2020, o Departamento do Trabalho dos EUA (DOL) finalizou novas regulamentações sobre a classificação de prestadores de serviços independentes que, segundo ele, proporcionarão maior clareza aos empregadores. Em 6 de janeiro de 2021, o DOL anunciou a Regulamentação Final, que entrará em vigor em 8 de março de 2021 (60 dias após a publicação).

No início, a Regra Final aborda os comentários que recebeu em resposta à publicação da regra proposta, observando especificamente que muitos motoristas da Uber eram favoráveis em geral, e alguns comentadores afirmaram que não havia necessidade alguma de uma regra. O DOL apontou as inconsistências e a confusão nas aplicações anteriores do teste das realidades económicas como uma razão pela qual a Regra Final era necessária.

A Regra Final é semelhante à regra proposta publicada em setembro de 2020. A Regra Final:

• Adota um teste de «realidades económicas» para determinar o estatuto de um trabalhador e fornece esclarecimentos sobre o conceito de dependência económica, a «pedra angular» do teste de realidade económica; e
• Descreve os cinco fatores envolvidos no teste das «realidades económicas»:
  • A natureza e o grau de controlo do indivíduo sobre o trabalho;
  • A oportunidade de lucro ou perda;
  • Competências necessárias para o trabalho;
  • Permanência da relação de trabalho; e
  • Se o trabalho faz parte de uma unidade integrada de produção.
• Enfatiza que existem dois fatores «essenciais»: a natureza e o grau de controlo do trabalhador sobre o trabalho e a oportunidade do trabalhador de obter lucros ou prejuízos, aos quais é atribuída uma importância substancial na classificação dos trabalhadores.

A Regra Final também contém uma disposição que informa aos empregadores (e funcionários) que a prática real é mais relevante para a classificação correta do que o que os empregadores ou funcionários podem querer afirmar por meio de contratos, etc. Além disso, a pedido de comentadores e na tentativa do DOL de fornecer ainda mais clareza, a Regra Final inclui seis exemplos ilustrativos que envolvem a aplicação do teste de realidades económicas em diferentes setores e cenários factuais. Os exemplos incluíram o seguinte:

• O fator de controlo na indústria do transporte de longa distância;
• O fator oportunidade no contexto da economia gig;
• O fator oportunidade na indústria da construção civil e esclarece melhor o conceito de dependência económica;
• O fator permanência na indústria hoteleira sazonal; e,
• O fator de unidade integrada no contexto da indústria jornalística.

Embora a Regra Final prometa a clareza que os empregadores desejavam, os empregadores devem estar cientes da mudança administrativa que pode trazer mais alterações e/ou revogar a Regra Final em geral. A Regra Final entra em vigor em 8 de março de 2021 — até lá, a Regra Final pode estar sujeita a adiamento, alteração, etc., porque a Administração Biden (como muitas administrações fizeram no passado) tem a capacidade de adiar as datas de entrada em vigor das regras finais e/ou revogá-las totalmente.  De facto, Jen Psaki, a escolha de Biden para secretária de imprensa, citou a regra como uma das que seriam afetadas por um memorando para bloquear ações tomadas pela administração cessante que ainda não são oficiais.