Projeto de lei para reformar a lei do setor elétrico mexicano apresentado recentemente pelo presidente López Obrador

Note-se que os regimes de autoabastecimento e cogeração não são referidos nestas novas regras de despacho. No entanto, entendemos que essas centrais elétricas serão despachadas em terceiro lugar, se forem consideradas renováveis ou cogeração eficiente; caso contrário, serão despachadas em quarto lugar.

Observe também que o projeto de lei introduz um novo tipo de contrato que um Fornecedor de Serviço Básico da CFE poderá assinar com a CFE Power Generation. Esse novo contrato não exigirá que um Fornecedor de Serviço Básico da CFE realize leilões de energia para obter eletricidade e capacidade de geradores privados. Portanto, todas as novas centrais elétricas que a CFE construir celebrarão esses novos Contratos de Compra de Energia com Compromisso de Entrega Física (PPA) com o Fornecedor de Serviços Básicos da CFE, sem a necessidade de realizar um leilão de energia e, de acordo com as novas regras de despacho, terão preferência antecipada em relação às centrais elétricas pertencentes ao setor privado.

Se aprovadas, as alterações do projeto de lei podem essencialmente causar que: (i) não sejam mais realizados leilões de energia pelo governo mexicano para garantir capacidade e eletricidade do setor privado; portanto, (ii) nenhum novo projeto de energia renovável seja desenvolvido nos próximos anos; (iii) o México falhe em seus compromissos nos termos do Acordo de Paris e outros acordos internacionais de livre comércio firmados pelo México com outras regiões econômicas ou países, incluindo, sem limitação, o USMCA; (iv) os projetos de energia existentes enfrentem problemas de redução que possam comprometer a sua viabilidade financeira; e (v) os serviços de geração e comercialização de energia não sejam prestados em condições de mercado livre, uma vez que o Operador Independente do Sistema (ISO) daria prioridade à geração da CFE.

Novas licenças de geração de energia e interconexão

De acordo com o projeto de lei, a concessão de novas licenças de geração de energia estará sujeita aos critérios de planejamento do Sistema Elétrico Nacional emitidos pelo Ministério da Energia. O acesso à rede elétrica não estará sujeito às regras de acesso aberto, mas será concedido se for tecnicamente viável [um conceito a ser definido pelo Centro Nacional de Controle de Energia (CENACE), pela ISO e pela CFE como operadora do Sistema Nacional de Transmissão].

Os novos projetos de geração de energia da CFE terão prioridade de interconexão à rede elétrica.

Certificados de Energia Limpa

O projeto de lei prevê que os Certificados de Energia Limpa (CELs) podem ser concedidos a instalações de geração de energia limpa, independentemente da sua propriedade e da data em que a central elétrica iniciou as suas operações. Isto significa que todas as centrais elétricas de energia limpa da CFE receberão CELs.

Com essa mudança, o mercado será inundado com CELs, causando uma redução no seu preço e desencorajando o desenvolvimento de novos projetos de energia limpa.

Revogação das licenças de produção de energia pela Comissão Reguladora de Energia (CRE)

Com essa modificação, a CRE terá o direito de revogar as licenças de geração de energia (ou seja, sob esquemas de autoabastecimento e cogeração) que foram obtidas por geradores de energia que criaram mercados de energia privados e separados, conforme sustenta o projeto de lei, contra a lei.

O governoLópez Obrador considera que os esquemas de autoabastecimento e cogeração introduzidos na Reforma Energética Mexicana de 1992 devem ser limitados exclusivamente às empresas que desejavam satisfazer a sua demanda de energia; o objetivo dessa reforma foi mal interpretado ao permitir que os geradores de energia vendessem energia aos seus diferentes «acionistas». Todas essas licenças podem agora ser revogadas pela CRE.

Renegociação dos PPAs celebrados ao abrigo do regime de Produtor Independente de Energia (IPP)

Com essa reforma, o Poder Executivo irá rever a “rentabilidade” de todos os contratos de compra de energia celebrados com os IPPs.

Preocupações e conclusões preliminares

Se o projeto de lei for aprovado pelo Congresso – o que acreditamos que ocorrerá, uma vez que o partido político do presidente, MORENA, tem a maioria necessária para aprová-lo –, o México enviará uma mensagem infeliz ao setor privado da indústria elétrica.  Investidores locais e estrangeiros investiram milhões de dólares no desenvolvimento de projetos de energia no âmbito da Reforma Energética Mexicana, e este projeto de lei mudará as regras pelas quais tais investimentos foram feitos. Como resultado, será muito provável que surjam reclamações ao abrigo dos diferentes tratados de investimento bilaterais ou multilaterais celebrados pelo México (ou seja, USMCA, Acordo Global UE-México, CPTPP e outros).

Muitos desses temas foram introduzidos pelo governo mexicano na Nova Política de Confiabilidade do Sistema Elétrico Nacional (a Política de Confiabilidade). A Política de Confiabilidade foi alvo de questionamentos de constitucionalidade apresentados principalmente pela Autoridade Antitruste Mexicana (“Cofece”) e pelo setor privado por meio de diferentes procedimentos constitucionais (Amparo) nos tribunais distritais federais.  Como resultado desses procedimentos, a Suprema Corte de Justiça do México considerou a Política de Confiabilidade inconstitucional, suspendendo os efeitos da política, e diferentes tribunais federais começaram a proferir decisões contra a política, determinando, entre outras coisas, que ela viola a livre concorrência e proporciona uma vantagem indevida à CFE.

As alterações propostas podem ir contra as disposições e princípios antitruste previstos na Constituição Política Mexicana e podem resultar no aumento das tarifas de eletricidade para os setores comercial, industrial e doméstico.

Além disso, dar prioridade ao despacho das usinas de geração de energia da CFE, baseadas em combustíveis fósseis, e restringir a geração de energia a partir de fontes renováveis comprometerá o cumprimento das metas da Contribuição Nacionalmente Determinada (NDC) do México para 2030, nos termos do Acordo de Paris, a Lei sobre Alterações Climáticas e a Lei de Transição Energética. Com esta política, o México será o primeiro país do G20 a violar o Acordo de Paris.

Ações judiciais contra o projeto de lei após a sua promulgação

Considerando que o projeto de lei modifica as regras de despacho sob as quais os projetos de geração de energia foram desenvolvidos e financiados, e cujas disposições podem ser contrárias às disposições antitruste e outras disposições regulamentadas pela Constituição Política do México, os participantes interessados do setor podem contestar o projeto de lei, uma vez promulgado, nos tribunais mexicanos por meio de um procedimento constitucional (Amparo) e solicitar uma liminar, uma vez que os tribunais federais podem suspender a implementação do projeto de lei.

Os investidores internacionais também podem considerar a arbitragem internacional nos termos dos tratados de investimento bilaterais ou multilaterais que o México assinou, incluindo, sem limitação, nos termos do USMCA.

Foley & Lardner LLP

Os advogados da Foley têm ampla experiência em energia, litígios administrativos e constitucionais, tratados internacionais e arbitragem, bem como em questões de litígios antitruste, para ajudar os clientes a contestar este projeto de lei e proteger os seus investimentos no México.