Análise dos recentes desenvolvimentos em matéria de denúncias
Whistleblower Developments é um relatório periódico que aborda casos, decisões, propostas e legislação significativos relacionados com estatutos de denúncia e como eles podem afetar o seu negócio. Os desenvolvimentos recentes incluem:
- SEC vai estudar regras alteradas para denunciantes e possíveis revisões
- S.D.N.Y. indefere reclamação de retaliação contra denunciante da Dodd-Frank porque o suposto denunciante não comunicou as informações à SEC por um método aprovado
- O Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Sul de Nova Iorque confirma a autoridade regulatória da SEC para a Regra 21F-17 da Lei de Bolsas de Valores, proibindo qualquer «pessoa» de interferir nas comunicações dos denunciantes com a SEC.
- Programa de Denúncias da SEC atinge marca de US$ 1 bilhão com grandes recompensas no terceiro trimestre de 2021
SEC vai estudar regras alteradas para denunciantes e possíveis revisões
Em 2 de agosto de 2021, o presidente da SEC, Gary Gensler, anunciou que havia instruído a equipa da SEC a preparar-se para a consideração pela SEC de possíveis revisões a certas alterações às regras adotadas pela SEC em setembro de 2020. O presidente Gensler observou a preocupação de que as alterações a duas regras pudessem desencorajar os denunciantes a se manifestarem: (1) uma alteração à Regra 21F-3(b)(3) que impediria a SEC, em alguns casos, de conceder uma recompensa em ações de fiscalização relacionadas movidas por outras autoridades, se um segundo programa de denúncias pudesse ser aplicado à ação; e (2) uma alteração à Regra 21F-6 que daria à SEC o poder discricionário de reduzir uma recompensa com base no seu valor absoluto.
S.D. N.Y. indefere alegação de retaliação contra denunciante da Dodd-Frank porque o suposto denunciante não comunicou as informações à SEC por um método aprovado
Em 11 de agosto de 2021, o Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Sul de Nova Iorque indeferiu uma ação de retaliação contra denunciantes nos termos da Lei Dodd-Frank, porque o requerente não se qualificava como «denunciante» nos termos dos regulamentos da SEC. Moniodes v. Autonomy Cap. (Jersey) LP, No. 1:20-CV-5648-GHW, 2021 WL 3605385 (S.D. N.Y. 11 de agosto de 2021). O queixoso, responsável pela supervisão dos esforços de conformidade de cibersegurança da sua empresa, determinou que a empresa «não estava a proteger adequadamente os dados dos seus clientes e os dados nos dispositivos móveis dos seus funcionários». 2021 WL 3605385, em *2. Esta informação foi transmitida à SEC através de outro funcionário da empresa numa teleconferência da qual o queixoso participou. A pedido da SEC, a empresa iniciou ações corretivas e o queixoso foi posteriormente demitido. Os réus solicitaram a rejeição da ação de retaliação do queixoso, alegando que este não era um «denunciante», pois não tinha fornecido informações à SEC da forma exigida pelas regras da SEC, ou seja, por correio, fax ou pelo site da Comissão. Id. *3 (citando 17 C.F.R. § 240.21F–9(a) (2020)). O tribunal concluiu que «[b]ecause a conference call is not one of the methods prescribed by Rule F–9(a), Plaintiff has not alleged that he was a whistleblower under Dodd–Frank, and therefore has not stated a claim for retaliation.» Id. em *8.
O Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Sul de Nova Iorque confirma a autoridade regulatória da SEC para a Regra 21F-17 da Lei de Bolsas de Valores, proibindo qualquer «pessoa» de interferir nas comunicações dos denunciantes com a SEC.
Em 21 de julho de 2021, no processo SEC v. Collector’s Coffee Inc., n.º 19cv4355 (VM), 2021 WL 3082209 (S.D. N.Y. 21 de julho de 2021), o Tribunal Distrital dos Estados Unidos para o Distrito Sul de Nova Iorque concluiu que a Regra 21F-17 — que proíbe qualquer “pessoa” de tomar “qualquer medida para impedir um indivíduo de se comunicar diretamente com a equipe da Comissão sobre uma possível violação da lei de valores mobiliários, incluindo a aplicação ou ameaça de aplicação de um acordo de confidencialidade... com relação a tais comunicações” (17 C.F.R. § 240.21F-17(a)) – «constitui um uso adequado da autoridade regulatória da SEC». 2021 WL 3082209, em *3. A SEC apresentou acusações contra indivíduos que, entre outras coisas, teriam violado a Regra 21F-17 ao fazer cumprir acordos de confidencialidade com investidores, e não com funcionários. Os réus solicitaram a rejeição do processo, argumentando que a Regra 21F-17 excedia a autoridade regulamentadora da SEC, pois se aplicava a qualquer “pessoa” e não apenas a funcionários que estivessem em posição de denunciar irregularidades. 2021 WL 3082209, em *2. O tribunal concluiu que a Lei Dodd-Frank «permite que a elegibilidade para o estatuto de denunciante, e os vários incentivos e proteções que acompanham esse estatuto, se estendam para além da relação empregador-empregado» (id.) e, assim, concluiu que a aplicação da Regra 21F-17 a «todas as pessoas» não era imprópria.
Programa de Denúncias da SEC atinge marca de US$ 1 bilhão com grandes recompensas no terceiro trimestre de 2021
O Programa de Denúncias da SEC já pagou mais de US$ 1 bilhão a 208 denunciantes ao longo de sua história. Essa marca foi atingida em setembro de 2021, um mês muito movimentado para o Programa de Denúncias, quando a SEC pagou uma recompensa de US$ 110 milhões:
- A SEC ultrapassou a marca de US$ 1 bilhão em 15 de setembro de 2021, quando anunciou a concessão de aproximadamente US$ 110 milhões, consistindo em uma recompensa de aproximadamente US$ 40 milhões relacionada a uma questão de fiscalização da SEC e uma recompensa de aproximadamente US$ 70 milhões decorrente de ações relacionadas por uma agência diferente. Esta é a segunda maior recompensa na história do programa de denúncias. Embora a SEC tivesse aberto uma investigação antes de receber as informações do denunciante, este forneceu uma análise independente significativa que avançou substancialmente as investigações da SEC e de outra agência. A SEC também observou que o denunciante sofreu dificuldades pessoais e profissionais como resultado da sua atividade.
- Um segundo denunciante recebeu uma recompensa de US$ 4 milhões em relação ao mesmo caso de aplicação da lei. O segundo denunciante forneceu informações originais que levaram ao sucesso da ação de aplicação da lei, mas essas informações foram fornecidas à SEC após o início da investigação e depois que a SEC já havia tomado medidas investigativas significativas. As informações do segundo denunciante eram mais limitadas em comparação com as informações e a assistência fornecidas pelo primeiro denunciante.
- Em 24 de setembro de 2021, a SEC anunciou uma recompensa de US$ 36 milhões a um denunciante que forneceu à SEC informações e assistência que contribuíram significativamente para o sucesso de uma ação de fiscalização da SEC, bem como de ações de outra agência federal. O denunciante forneceu informações cruciais sobre um esquema ilegal à SEC e à outra agência e se reuniu com as autoridades em várias ocasiões para identificar documentos e testemunhas importantes. A SEC observou, no entanto, que o denunciante demorou mais de cinco anos para levar as informações à SEC e foi culpado pelo esquema, embora não tenha dirigido, planejado ou iniciado o esquema. Outras duas pessoas tiveram suas recompensas negadas porque as informações fornecidas, muito tempo depois de a SEC ter iniciado a investigação, não ajudaram na investigação.
- Em 17 de setembro de 2021, a SEC anunciou a concessão de recompensas no valor aproximado de US$ 11,5 milhões a dois denunciantes cujas informações e assistência contribuíram para o sucesso de uma ação de fiscalização da SEC. O primeiro denunciante recebeu uma recompensa de quase US$ 7 milhões, em reconhecimento ao facto de que as informações fornecidas por ele levaram a SEC a abrir a investigação e, posteriormente, prestou assistência substancial à SEC na identificação de testemunhas e na compreensão de irregularidades difíceis de detectar. O segundo denunciante recebeu mais de US$ 4,5 milhões – uma recompensa menor, que refletiu o facto de que as informações do segundo denunciante foram fornecidas após o início da investigação e que o denunciante demorou vários anos para relatar as informações após tomar conhecimento das irregularidades.
- Em 27 de agosto de 2021, a SEC anunciado prêmios a cinco denunciantes que forneceram informações à SEC em relação a três ações de fiscalização.
- Na primeira ordem, a SEC concedeu US$ 1,2 milhão a um denunciante que forneceu uma análise independente com base num algoritmo complexo criado por ele e aplicado a dados disponíveis publicamente. As informações do denunciante economizaram tempo e recursos da equipe da SEC e auxiliaram a SEC durante as negociações de acordo de uma ação de execução.
- Na segunda ordem, a SEC concedeu US$ 1 milhão a três indivíduos cujas informações e assistência levaram a uma ação de fiscalização bem-sucedida. Esses denunciantes ocupavam cargos de conformidade na empresa em questão, mas, de acordo com as regras da SEC, eles eram elegíveis para receber uma recompensa porque enviaram suas informações à SEC mais de 120 dias após a conduta alegada ter sido relatada internamente.
- Na terceira ordem, a SEC concedeu a um denunciante mais de US$ 350.000 por fornecer uma análise independente que levou a uma ação de fiscalização bem-sucedida. Com base em um esforço incomum e na experiência adquirida ao longo de muitos anos, o denunciante identificou padrões entre as informações disponíveis publicamente que permitiram à Comissão identificar e impedir rapidamente irregularidades e preservar ativos.
- Na primeira ordem, a SEC concedeu US$ 1,2 milhão a um denunciante que forneceu uma análise independente com base num algoritmo complexo criado por ele e aplicado a dados disponíveis publicamente. As informações do denunciante economizaram tempo e recursos da equipe da SEC e auxiliaram a SEC durante as negociações de acordo de uma ação de execução.
- Em 21 de julho de 2021, a SEC anunciou uma recompensa de US$ 2,9 milhões a um denunciante, que foi ajustada para baixo com base num fator «negativo»: atraso injustificado. A SEC observou que a equipa de fiscalização não tinha conhecimento da irregularidade até receber a denúncia do denunciante e que as informações fornecidas por este foram cruciais para as acusações apresentadas. A recompensa presumida de US$ 5 milhões prevista na alteração de setembro de 2020 à Regra 21F-6(c) não se aplicou, no entanto, porque o denunciante havia enviado as informações à SEC dois anos após ter suspeitado pela primeira vez de uma possível violação da lei de valores mobiliários.
