O que as novas restrições aos testes de cannabis significam para os empregadores
Este artigo foi originalmente foi publicado no Law360 em 3 de agosto de 2022. Ele é republicado aqui com permissão.
Mais de três quartos dos estados permitem o uso de cannabis de alguma forma. A maconha recreativa é agora legal em 19 estados e no Distrito de Columbia, e a maconha medicinal é legal em mais 19 estados.
No entanto, na legislação inicial que legalizou a cannabis, poucos desses estados — especialmente aqueles que lideraram a legalização da cannabis — abordaram a questão dos testes de uso de cannabis pelos empregadores e as medidas que estes poderiam tomar com base nos resultados desses testes. Isso permitiu que os empregadores desses estados continuassem a testar o uso de cannabis e a demitir ou punir os funcionários com resultados positivos nos testes, mesmo que o uso fosse legal e fora do horário de trabalho.
Agora, os estados estão a começar a abordar a questão dos testes de cannabis aos empregados em novas legislações e a proteger o uso legal de cannabis pelos empregados fora do horário de trabalho nos seus estados.
Nos últimos 90 dias, três leis que restringem os testes de cannabis pelos empregadores foram promulgadas ou entraram em vigor.
A presidente da Câmara do Distrito de Columbia, Muriel Bowser, assinou um projeto de lei em 13 de julho que restringirá os testes de uso de cannabis pelos empregadores. Uma lei de Connecticut que limita ações adversas no emprego por uso de cannabis fora do horário de trabalho entrou em vigor em
1 de julho. Em 25 de maio, Rhode Island aprovou uma lei sobre cannabis recreativa que limita os testes realizados pelos empregadores para verificar o uso de cannabis fora do horário de trabalho.
Pelo menos oito estados, o Distrito de Columbia e três grandes cidades agora restringem os testes de cannabis pelos empregadores de alguma forma. Reconhecendo as deficiências iniciais desses outros estados, os estados que legalizaram recentemente a cannabis recreativa, como Rhode Island, estão a incluir essas restrições desde o início.
Este artigo analisa as tendências em como diferentes jurisdições estão a permitir — ou a restringir — os testes de cannabis aos funcionários e como os empregadores devem adaptar-se a essas mudanças.
Restrições aos testes de cannabis realizados pelos empregadores: tendências recentes
A maioria dos estados ainda permite que os empregadores testem e disciplinem os funcionários pelo uso de cannabis, seja durante ou fora do horário de trabalho, desde que o empregador cumpra as leis gerais de testes de drogas.
Embora isso seja particularmente verdadeiro nos estados que continuam a criminalizar o uso de cannabis, vários estados notáveis que permitem o uso recreativo também não promulgaram nenhuma lei que proteja o uso legal ou restrinja os testes de cannabis pelos empregadores, incluindo Califórnia, Colorado, Massachusetts e Oregon.
No entanto, um número crescente de estados está a aprovar leis que restringem quando os empregadores podem testar os funcionários para cannabis e as medidas que os empregadores podem tomar com base num resultado positivo. Esses estados se enquadram em um espectro.
Em um extremo do espectro estão os estados que permitem amplamente os testes de cannabis pelos empregadores. Algumas jurisdições, como Montana, Nevada e Nova Iorque, restringem totalmente os testes pré-contratação. Outras proíbem os empregadores de demitir ou punir usuários de maconha medicinal pelo uso de cannabis fora do horário de trabalho, embora esses estados não exijam que os empregadores permitam o uso de maconha medicinal no trabalho. Numa outra versão, os empregadores de Connecticut podem despedir ou punir os funcionários pelo uso de cannabis fora do trabalho, mas apenas se tiverem uma política de emprego por escrito e tiverem fornecido essa política aos funcionários.
No entanto, apesar das restrições aos testes de cannabis nesses estados, os empregadores ainda têm liberdade para testar e disciplinar os funcionários.
No outro extremo do espectro estão muitos estados que permitem o uso recreativo, como Nova Iorque e Rhode Island, que restringem efetivamente os testes de uso de cannabis pelos empregadores na maioria das circunstâncias.
Embora muitos desses estados não proíbam diretamente os testes realizados pelos empregadores, eles proíbem que os empregadores tomem medidas adversas contra os funcionários por resultados positivos nos testes ou outras evidências de uso de cannabis. Os empregadores não podem demitir, suspender, negar promoção, rebaixar, recusar a contratação ou penalizar de qualquer outra forma os funcionários ou candidatos a emprego com base no uso de cannabis fora do trabalho.
No entanto, longe de serem uma proibição total dos testes de cannabis pelos empregadores, essas leis restritivas têm algumas exceções importantes.
Embora o número e o tipo de exceções variem entre os estados, essas leis geralmente não se aplicam a cargos sensíveis à segurança. Os empregadores podem testar quase uniformemente os funcionários em cargos sensíveis à segurança para uso de cannabis e disciplinar os funcionários por resultados positivos nos testes.
A definição exata de cargos sensíveis à segurança varia entre os estados, mas cargos representativos incluem operadores de máquinas pesadas, profissionais médicos, pilotos e funcionários que lidam com materiais perigosos.
Os empregadores também podem continuar a realizar testes para cumprir as obrigações previstas na legislação federal, nos regulamentos federais ou nos contratos federais ou acordos de financiamento. Por exemplo, essas leis não impedem os empregadores de realizar testes exigidos pelo Departamento de Transportes dos Estados Unidos.
Muitos estados também permitem testes pós-acidente e por suspeita razoável.
É importante ressaltar que essas leis não exigem que os empregadores permitam o uso, posse, distribuição ou cultivo de cannabis no local de trabalho. Os funcionários também não têm permissão para ir trabalhar sob o efeito da droga. Os funcionários que não se enquadram em nenhuma das exceções podem usar cannabis fora do trabalho, desde que não apresentem comprometimento no desempenho profissional — e os empregadores podem testar o uso de cannabis e disciplinar os funcionários que pareçam estar sob o efeito da droga no trabalho.
Desta forma, os estados que permitem o uso recreativo parecem estar a tratar a cannabis de forma semelhante ao álcool, protegendo o uso fora do horário de trabalho, ao mesmo tempo que permitem aos empregadores implementar e fazer cumprir locais de trabalho livres de cannabis.
Como cumprir as restrições de testes
Os empregadores em estados onde a cannabis recreativa e medicinal é legalizada devem garantir que as suas políticas de testes de cannabis estejam em conformidade com as leis estaduais e locais; uma política nacional abrangente pode não ser a melhor solução.
Deixando de lado o problema geral da inexistência de um método cientificamente aceito para testar o comprometimento atual causado pela cannabis, é especialmente necessário uma leitura atenta da legislação relevante, uma vez que as restrições e definições de termos-chave, como «comprometimento» ou «sensível à segurança», podem variar de estado para estado.
Independentemente do tipo de lei sobre testes de cannabis no local de trabalho, os empregadores devem estar cientes de como outras leis afetam a sua capacidade de realizar testes de cannabis e tomar medidas com base em um resultado positivo.
A Lei dos Americanos com Deficiência (Americans with Disabilities Act), em particular, pode impor algumas limitações aos testes para uso fora do horário de trabalho. Por exemplo, os empregadores podem infringir a ADA ao demitir um funcionário que usa óleo de CBD legal para tratar uma deficiência e recebe um resultado falso positivo no teste de cannabis com base nesse uso.
A jurisprudência recente sugere que — pelo menos em algumas circunstâncias — o empregador deve acomodar esse funcionário, dispensando o resultado falso positivo.
Muitos estados também têm leis gerais sobre testes de drogas que podem ser aplicadas aos testes realizados pelos empregadores para detectar o uso de cannabis.
Esta é uma área do direito em rápida mudança, e é provável que novas leis ou alterações às leis existentes sejam promulgadas nos próximos anos.
Vários estados, incluindo Califórnia e Illinois, apresentaram projetos de lei que ampliariam as proteções para o uso legal de cannabis por funcionários fora do horário de trabalho. Outras jurisdições, como o Distrito de Columbia, já aprovaram leis que devem entrar em vigor em breve: o projeto de lei do Distrito de Columbia aprovado em 13 de julho entrará em vigor após revisão e publicação pelo Congresso.
As repercussões para as violações cometidas pelos empregadores podem ser severas. Por exemplo, o projeto de lei de Washington, D.C. prevê multas civis por violação, salários perdidos, danos indenizáveis e honorários advocatícios. Além disso, muitas leis que restringem os testes de cannabis pelos empregadores e as medidas disciplinares associadas são novas. Assim, faltam orientações de órgãos administrativos e tribunais sobre como cumprir os requisitos.
Os empregadores devem acompanhar as leis estaduais e locais para se manterem a par dos desenvolvimentos futuros.
