SEC adota alterações às regulamentações sobre consultoria de voto por procuração

Em 13 de julho de 2022, a Comissão de Valores Mobiliários (Securities and Exchange Commission, “SEC”) finalizou as alterações às regras (as “Alterações”), propostas em novembro de 2021, atualizando os regulamentos que regem o aconselhamento sobre votação por procuração. As Alterações, aprovadas pelos Comissários por votação partidária, revogam partes da Regra 14a-2(b)(9)(ii) (juntamente com as orientações complementares da SEC relacionadas, a “Regra de 2020”), que foi adotada em 2020 e que, antes das Alterações, exigia que as empresas de consultoria de voto por procuração (“PVABs”) participassem em determinadas discussões com as empresas antes de publicar recomendações de voto ou corressem o risco de responsabilidade por qualquer declaração incorreta de factos relevantes nessas recomendações. A Alteração entrará em vigor a 19 de setembro de 2022.

Condições da regra de procuração para aconselhamento de voto por procuração

Conforme redigida, a Regra de 2020 exigia que os PVABs adotassem e divulgassem publicamente determinadas políticas e procedimentos escritos relacionados às suas recomendações de voto, a fim de evitar possíveis responsabilidades por quaisquer declarações incorretas ou imprecisões nas recomendações. Tais políticas foram elaboradas para garantir que:

1. A PVAB disponibilizou as suas recomendações de voto às empresas em questão, antes ou ao mesmo tempo que partilhou os conselhos com os seus clientes acionistas; e
2. A PVAB forneceu às empresas em questão um mecanismo para responder às suas recomendações de voto, de modo que os acionistas clientes da PVAB recebessem as respostas antes que esses acionistas pudessem votar.

A regra original de 2020 tinha como objetivo abordar as preocupações das empresas públicas de que as PVABs, como a Institutional Shareholder Services (“ISS”) e a Glass Lewis, tinham uma influência significativa sobre as questões submetidas à votação dos acionistas, mas não estavam sujeitas a um escrutínio regulatório adequado. As recomendações de voto individualizadas das PVABs têm historicamente tido um efeito significativo nessas votações, que abordam questões como a eleição de diretores, transações de fusão, remuneração de executivos e propostas relacionadas com ESG ou outras propostas dos acionistas. A Regra de 2020 dá ao conselho de administração a oportunidade de responder a recomendações de voto negativas dos PVABs que o conselho possa considerar baseadas em informações imprecisas ou incompletas. Ao adotar a Regra de 2020, Jay Clayton, então presidente da SEC, indicou que a regra tanto capacitava os investidores com mais informações quanto reduzia parte do poder excessivo que os PVABs pareciam ter sobre os assuntos corporativos.

A Regra de 2020 foi contestada pelos PVABs e por certos investidores institucionais, que expressaram preocupações de que a Regra aumentasse os custos de conformidade, criasse riscos de pontualidade, limitasse a independência dos PVABs e pouco fizesse para proteger os investidores. Uma preocupação era que os processos a serem estabelecidos significariam que seria significativamente mais caro para os PVABs adotar recomendações de voto contrárias à recomendação do Conselho do que recomendações alinhadas com a do Conselho, e assim poderiam influenciar as suas recomendações. Os PVABs argumentaram ainda que continuaram a desenvolver as melhores práticas em todo o setor para abordar as preocupações que foram o impulso para a Regra de 2020. Esta oposição culminou na adoção das Alterações, que removem as disposições específicas da Regra de 2020 discutidas. Ao explicar esta mudança de rumo, a SEC afirmou que «já não estamos convencidos de que os potenciais benefícios dessas condições justifiquem suficientemente os riscos que representam para o custo, a oportunidade e a independência do aconselhamento de voto por procuração e acreditamos que as alterações finais alcançam um melhor equilíbrio político».

Regra de responsabilidade para aconselhamento sobre voto por procuração

Apesar da revogação acima, as Emendas mantêm intacta a reclassificação da Regra de 2020 do parecer dos PVABs como «solicitação», conforme definido na Regra 14a-1. Como tal, elas codificam os PVABs como sujeitos às regras de procuração existentes, incluindo aquelas que impõem responsabilidade por declarações materialmente enganosas ou falsas e exigem conflitos de interesse.

Antes das alterações, a ISS apresentou uma queixa contra a SEC relativa às Regras de 2020 e suas orientações relacionadas, buscando proibir as regras que declaram que o aconselhamento de procuração constitui uma solicitação. Embora tenha «aplaudido a Comissão por remover algumas das disposições mais draconianas [da Regra de 2020]», a ISS mantém a sua posição anterior de que a Regra de 2020 «deveria ter sido revogada na sua totalidade».¹Enquanto se aguarda o resultado deste processo, as disposições da Regra de 2020 que permanecem em vigor continuam a classificar o aconselhamento de voto por procuração como uma solicitação sujeita às regras de procuração, incluindo a responsabilidade nos termos da Regra 14a-9 por declarações falsas ou omissões de facto relevantes.