Interrupções na cadeia de abastecimento: COVID, conflito entre a Rússia e a Ucrânia e muito mais

À medida que as empresas públicas de todo o espectro económico se esforçam para superar as perturbações na cadeia de abastecimento que afetam drasticamente as receitas e a rentabilidade, não devem perder de vista o impacto dessas perturbações nas suas obrigações de divulgação ao abrigo das leis federais de valores mobiliários. A Comissão de Valores Mobiliários (SEC) demonstrou particular interesse neste tema, emitindo diretrizes gerais nos últimos anos destinadas a incentivar a transparência no que diz respeito ao impacto dos acontecimentos atuais na cadeia de abastecimento de uma empresa e ao que isso pode significar para o negócio. Dado o foco da SEC nas divulgações relacionadas com a cadeia de abastecimento, é importante garantir que a sua empresa está a fazer mais do que simplesmente alertar para a possibilidade de perturbações na cadeia de abastecimento, se tais perturbações existirem de facto atualmente.

Este artigo discute as orientações da SEC sobre divulgação de informações relativas a (1) a pandemia da COVID-19 e perturbações relacionadas, (2) o conflito entre a Rússia e a Ucrânia e (3) riscos relacionados com o clima, e fornece conclusões importantes para empresas que procuram garantir que as suas divulgações sejam precisas e conformes. No entanto, estas orientações são apenas o começo, uma vez que os desafios da cadeia de abastecimento resultantes de qualquer um desses eventos podem continuar e evoluir, exigindo que as empresas redobrem seus esforços para fornecer divulgações públicas precisas, a fim de evitar um escrutínio potencialmente perturbador e oneroso da SEC.

A pandemia da COVID-19 e a escassez na cadeia de abastecimento relacionada

Empresas em todo o mundo ainda estão a sentir os impactos da pandemia da COVID-19. Quando a pandemia começou, em março de 2020, a Divisão de Finanças Corporativas (CorpFin) da SEC divulgou orientações sobre os fatores de risco nos quais as empresas deveriam se concentrar particularmente e quais divulgações adicionais poderiam ser necessárias à luz da COVID-19.¹Nessa orientação, a CorpFin descreve uma série de questões que as empresas devem considerar ao determinar quando é apropriado ou necessário divulgar um risco relacionado à COVID-19. Uma das questões está diretamente relacionada aos desafios da cadeia de abastecimento:

Prevê um impacto adverso significativo da COVID-19 na sua cadeia de abastecimento ou nos métodos utilizados para distribuir os seus produtos ou serviços?²

Desde que esta orientação foi publicada pela primeira vez, quase todas as empresas públicas identificaram fatores de risco relacionados à COVID-19 e incertezas relacionadas ao potencial impacto nas operações. Embora as paralisações e mudanças nos gastos causadas pela COVID-19 tenham gerado grande parte das interrupções na cadeia de abastecimento identificadas pelas empresas, a escassez de muitos componentes ganhou vida própria. Em nenhum lugar isso é mais evidente do que nos semicondutores. Muitas empresas foram duramente atingidas pela escassez de semicondutores e atribuíram os seus resultados trimestrais inesperadamente fracos no final de 2021 e 2022 a essa escassez. Mesmo que a comunidade industrial dos EUA tenha superado em grande parte a COVID-19, muitos dos principais fornecedores dos fabricantes americanos estão localizados em países, incluindo a China, que continuam a ser dramaticamente afetados pela COVID-19. Para obter mais informações sobre como a política da China em relação à COVID-19 está a afetar os fabricantes, consulte o nosso quarto artigo da série Interrupção da cadeia de abastecimento, intitulado “Gerenciando a interrupção da cadeia de abastecimento em uma era de risco geopolítico”.

À luz desses eventos, as empresas devem continuar a perguntar: (1) a COVID-19 está a afetar os nossos negócios, incluindo as nossas cadeias de abastecimento relacionadas a semicondutores ou outros componentes?; e (2) as mudanças nas circunstâncias em países como a China exigem alterações nas divulgações feitas no início da pandemia? As empresas devem fazer essas perguntas porque a CorpFin, especificamente o seu Gabinete de Fabricação, já as está a fazer.

Uma análise de várias cartas de comentários da CorpFin demonstra que o foco da CorpFin está nas divulgações relacionadas à COVID e às questões da cadeia de abastecimento de semicondutores. Um tema é claro: não basta apenas identificar os «fatores de risco» nos termos do Item 105 do Regulamento S-K (a regra da SEC que exige, se apropriado, que as empresas públicas declarem por que razão o investimento nos seus títulos pode ser especulativo ou arriscado).³Os revisores da SEC estão a perguntar diretamente se as empresas públicas estão a ser afetadas por questões relacionadas com a cadeia de abastecimento e citam a escassez de semicondutores como um exemplo dessas questões. Os revisores da SEC também querem saber se os riscos da cadeia de abastecimento anteriormente caracterizados como «potenciais» ou «hipotéticos» se tornaram, de facto, impactos «reais» nas operações das empresas públicas.

O mesmo se aplica às obrigações das empresas públicas na Discussão e Análise da Administração (MD&A) nos termos do Item 303(b)(2)(ii) do Regulamento S-K. Este item exige que uma empresa pública divulgue trimestralmente quaisquer «tendências ou incertezas conhecidas que tenham tido ou que sejam razoavelmente suscetíveis de ter um impactomaterialfavorável ou desfavorável nas vendas líquidas, receitas ou rendimentos de operações contínuas».⁴O Item 303 tem sido há muito tempo um ponto de ênfase para a SEC nos seus esforços para incentivar as empresas públicas a fornecer «uma explicação narrativa das demonstrações financeiras da empresa que permita aos investidores ver a empresa através dos olhos da administração^».5Embora as ações de fiscalização da SEC raramente sejam movidas exclusivamente com base no Item 303, tais alegações são, no entanto, importantes na avaliação do risco de fiscalização, pois não exigem a demonstração de materialidade ou irregularidade intencional. No ambiente económico atual, os revisores da SEC estão a questionar se as interrupções na cadeia de abastecimento afetaram materialmente as metas de negócios, os resultados das operações e os recursos de capital. Além disso, a CorpFin está, por vezes, a pedir às empresas que quantifiquem esses impactos, na medida do possível.

Muitos fabricantes, especialmente aqueles que dependem de semicondutores, incluindo, entre outros, fabricantes de automóveis, viram os seus resultados financeiros serem afetados nos últimos trimestres devido à incapacidade de obter semicondutores e outros componentes essenciais para atender às encomendas. Não é de surpreender que tenham sido movidas inúmeras ações judiciais coletivas, alegando que as empresas estavam cientes de problemas ou fragilidades significativas na cadeia de abastecimento, mas não os divulgaram ao público.⁶A Divisão de Fiscalização da SEC está, sem dúvida, a investigar divulgações semelhantes relativas a questões da cadeia de abastecimento.

Impactos do conflito entre a Rússia e a Ucrânia na cadeia de abastecimento

Em outro aviso amplamente divulgado, a SEC instruiu as empresas a avaliarem as suas divulgações à luz da invasão da Ucrânia pela Rússia. Em 2 de maio de 2022, a CorpFin divulgou um modelo de carta de comentários com orientações sobre as possíveis obrigações de divulgação das empresas de capital aberto. Essas orientações apresentavam uma variedade de impactos diretos ou indiretos que o conflito poderia ter sobre empresas com operações ou laços comerciais com a Rússia, Ucrânia ou Bielorrússia. No que diz respeito às interrupções na cadeia de abastecimento, a SEC expressou sua opinião de que as empresas deveriam fornecer informações detalhadas sobre:

A «dependência direta ou indireta de bens ou serviços provenientes da Rússia ou da Ucrânia ou, em alguns casos, de países que apoiam a Rússia^».7
As «perturbações reais ou potenciais na cadeia de abastecimento da empresa».⁸

À medida que o conflito entre a Rússia e a Ucrânia continua, as empresas com operações substanciais fora dos Estados Unidos e que fizeram referência ao conflito entre a Rússia e a Ucrânia nos seus registos foram solicitadas pela SEC a fornecer mais informações. A CorpFin solicitou informações em cartas de comentários relacionadas com divulgações afetadas pelo conflito entre a Rússia e a Ucrânia e solicitou especificamente informações sobre «tendências ou incertezas conhecidas» que tiveram ou são razoavelmente suscetíveis de ter um impacto material na liquidez, posição financeira ou resultados das operações. Como resultado, os emitentes devem prestar muita atenção às diretrizes da SEC e refletir quaisquer riscos elevados ou alterações nas suas divulgações que sejam apropriadas à luz do conflito em curso entre a Rússia e a Ucrânia.

Riscos relacionados ao clima para a cadeia de abastecimento

Outra área de interesse contínua e extremamente controversa para a SEC são as divulgações relacionadas ao clima. Em 21 de março de 2022, a SEC divulgou uma proposta de regra para padronizar as divulgações relacionadas ao clima e adicionar requisitos adicionais para fornecer mais informações sobre os riscos relacionados ao clima.⁹A regra propõe, de forma ampla, divulgações sobre os impactos negativos reais e potenciais relacionados ao clima nas cadeias de abastecimento das empresas. Ela propõe requisitos de divulgação relacionados às atividades “a montante” (as atividades de produção iniciais) e “a jusante” (a entrega do produto ou serviço) das operações de uma empresa. Esses requisitos exigem que as empresas analisem os riscos atuais e futuros não apenas de suas operações diretas, mas também das operações de outras entidades que possam contribuir para a sua produção ou entrega de produtos ou serviços.

Embora a regra proposta tenha enfrentado críticas ferozes de vários setores da indústria, do governo e da mídia e esteja longe de ser adotada, a SEC está, mesmo assim, emitindo cartas de comentários relacionadas à divulgação (ou falta de divulgação) sobre questões climáticas e da cadeia de abastecimento em particular. Baseando-se em grande parte nas orientações de 2010 relativas à divulgação de informações sobre as alterações climáticas,¹⁰a CorpFin investigou eventos relacionados com o clima que levaram a perturbações na cadeia de abastecimento, bem como alterações regulamentares relacionadas com o clima que poderiam afetar as operações através de encargos de conformidade. Nos casos em que as empresas afirmaram nos documentos propostos que os impactos das alterações climáticas não são significativos, a CorpFin questiona como se chegou a essa conclusão.

Com a regulamentação relacionada ao clima neste país ainda em fase de formação, dada a recente aprovação da Lei de Redução da Inflação, é difícil prever com certeza onde tais regulamentações irão parar. No entanto, as empresas devem começar a analisar os seus riscos relacionados ao clima no que diz respeito às suas cadeias de abastecimento e aos seus negócios de forma mais ampla.

Principais conclusões – Reavaliando as melhores práticas de divulgação da cadeia de abastecimento

Os acontecimentos atuais levaram a SEC a emitir orientações sem precedentes sobre quais divulgações são esperadas em relação a uma variedade de impactos, incluindo aqueles relacionados às cadeias de abastecimento. Embora os investidores saibam, logicamente, que as cadeias de abastecimento são vitais e sujeitas a riscos, a SEC está a pedir mais discussão sobre se os riscos estão a tornar-se realidade. Agora é o momento de reavaliar as melhores práticas no que diz respeito à potencial divulgação de informações sobre os desafios da cadeia de abastecimento:

Para obter mais informações sobre divulgações à SEC e melhores práticas, entre em contacto com os autores deste artigo para ser encaminhado a advogados com experiência em cadeia de abastecimento e divulgações à SEC.

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¹ Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, Orientação sobre Divulgação de Informações Relativas ao Coronavírus (COVID-19) (25 de março de 2020).

² Id.

³ 17 C.F.R. § 229.105.

⁴ 17 C.F.R. § 229.303(b)(2)(ii).

⁵ Interpretação: Orientação da Comissão sobre a Discussão e Análise da Administração sobre a Situação Financeira e os Resultados Operacionais, Comunicados n.º 33-8350 e n.º 34-48960.

⁶ LaCroix, Kevin, Interrupção na cadeia de abastecimento leva a processo judicial contra fabricante de colchões, The D&O Diary (15 de dezembro de 2021).

⁷ Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, Modelo de carta às empresas sobre divulgações relacionadas com a invasão da Ucrânia pela Rússia e questões relacionadas com a cadeia de abastecimento (3 de maio de 2022).

⁸ Id.

⁹ Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, O aprimoramento e a padronização das divulgações relacionadas ao clima para investidores (21 de março de 2022).

¹⁰ Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, Orientação da Comissão sobre Divulgação Relacionada às Alterações Climáticas (8 de fevereiro de 2010).

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