Limiares de comunicação Hart-Scott-Rodino e estrutura de taxas de registo sofrerão alterações significativas

Em 26 de janeiro de 2023, a FTC publicou um aviso no Federal Register anunciando os últimos ajustes anuais aos limites legais previstos na Lei Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act de 1976 (15 U.S.C. § 18a) (HSR). Esses ajustes anuais estão indexados às variações do produto nacional bruto. O ajuste deste ano é o maior desde que os limites passaram a ser ajustados anualmente, superando o aumento recorde do ano passado.

Assim que os novos limites entrarem em vigor, o limite de tamanho da transação HSR aumentará de US$ 101 milhões para US$ 111,4 milhões. Os limites HSR revisados serão aplicáveis às transações concluídas a partir de 27 de fevereiro de 2023.

Em 20 de janeiro de 2023, a FTC também publicou um aviso no Federal Register com os últimos ajustes anuais aos limites legais previstos na Seção 8 da Lei Clayton (15 U.S.C. § 19). Os limites revisados da Seção 8 entram em vigor imediatamente.

Teste do tamanho da transação (Original: US$ 50 milhões; Novo a partir de 27 de fevereiro de 2023: US$ 111,4 milhões)

As alterações à HSR de 2000 aumentaram o limite do teste de dimensão da transação para 50 milhões de dólares. Atualmente, esse valor é de 101 milhões de dólares, com base no ajuste anual de 2022. No entanto, em 27 de fevereiro de 2023, esse limite aumentará para US$ 111,4 milhões. Assim, para transações concluídas em ou após 27 de fevereiro de 2023, não será necessário apresentar o HSR, a menos que a aquisição resulte na posse, por parte do adquirente, de um montante total agregado de títulos com direito a voto, participações não corporativas e/ou ativos da pessoa adquirida superior a US$ 111,4 milhões.

Teste de dimensão da pessoa (Original: US$ 10 milhões/US$ 100 milhões; Novo a partir de 27 de fevereiro de 2023: US$ 22,3 milhões/US$ 222,7 milhões)

De acordo com os novos ajustes, aquisições avaliadas acima de US$ 445,5 milhões serão passíveis de notificação, independentemente do tamanho das partes. Aquisições avaliadas em mais de US$ 111,4 milhões, mas inferiores ou iguais a US$ 445,5 milhões, serão passíveis de notificação apenas se o teste de tamanho da pessoa for cumprido separadamente. Os limites revistos ajustam o teste de dimensão da pessoa, de modo a que este seja cumprido se (i) a pessoa adquirente ou adquirida tiver ativos totais ou vendas líquidas anuais de 222,7 milhões de dólares ou mais e (ii) a outra pessoa tiver ativos totais ou, em determinadas situações, vendas líquidas anuais de 22,3 milhões de dólares ou mais.

Limites de notificação para aquisições de títulos com direito a voto

Para aquisições de títulos com direito a voto, a pessoa adquirente deve apresentar o limite de notificação mais alto aplicável entre cinco opções. A aquisição de 50% ou mais dos títulos com direito a voto de um emissor é o limite mais alto, mas abaixo desse nível existem quatro níveis diferentes para relatar aquisições de participações minoritárias em títulos com direito a voto. O limite de notificação pode determinar, por exemplo, se uma aquisição subsequente de títulos com direito a voto adicionais no mesmo emissor exigirá outro registo HSR. Os novos limites de notificação serão, por ordem crescente:

• Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em mais de 111,4 milhões de dólares, mas menos de 222,7 milhões de dólares.
• Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em 222,7 milhões de dólares ou mais, mas inferior a 1,1137 mil milhões de dólares
• Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em 1,1137 mil milhões de dólares ou mais
• Vinte e cinco por cento dos títulos com direito a voto em circulação de um emitente, se avaliados em mais de US$ 2,2274 bilhões
• Cinquenta por cento dos títulos com direito a voto em circulação de um emissor, se avaliados em mais de US$ 111,4 milhões

Limites das taxas de registo

Em 29 de dezembro de 2022, o presidente Biden sancionou a Lei de Apropriações Consolidadas de 2023, que inclui a Lei de Modernização das Taxas de Registo de Fusões de 2022. A nova lei altera significativamente as taxas de registo para notificações nos termos da Lei HSR. O Aviso do Registo Federal da FTC de 26 de janeiro de 2023, que anuncia os últimos ajustes anuais aos limites legais da HSR, também anuncia as novas taxas de registo da HSR exigidas pela Lei de Modernização das Taxas de Registo de Fusões de 2022. As novas taxas de registo entram em vigor em 27 de fevereiro de 2023.

De acordo com a nova estrutura de taxas de registo, algumas taxas serão mais baixas e outras mais altas do que na estrutura anterior. Tal como na estrutura anterior, a nova estrutura tem taxas de registo associadas a intervalos de avaliação de aquisição, com taxas de registo mais elevadas associadas a intervalos de avaliação de aquisição mais elevados. Tanto as taxas de registo como os intervalos de avaliação foram alterados na nova estrutura: a taxa de registo mais baixa baixou de 45 000 para 30 000 dólares, e a taxa de registo mais elevada aumentou substancialmente, de 280 000 para 2,25 milhões de dólares.

As novas taxas de registo a partir de 27 de fevereiro de 2023, com base no tamanho da transação, são:

As novas taxas de registo estão sujeitas a um aumento anual em cada ano fiscal — com início após 30 de setembro de 2023 — com base no aumento percentual, se houver, do índice de preços ao consumidor, caso o aumento percentual seja de um por cento ou mais. Além disso, os novos limites estão sujeitos a ajustes anuais em cada ano fiscal — com início após 30 de setembro de 2023 — com base nas variações do produto nacional bruto.

As alterações nas taxas de registo podem influenciar as decisões das partes em algumas transações sobre a possibilidade de solicitar uma divisão da taxa de registo ou sobre quando efetuar um registo HSR com base numa carta de intenções, em vez de um acordo definitivo.

Considerações adicionais

A maioria, embora não todos, dos valores em dólares nas regras HSR serão ajustados para cima com base na indexação do limite discutida acima. Para fins de divulgação de aquisições de ativos anteriores para o Item 8 do formulário HSR e para analisar uma possível falha anterior em apresentar o HSR, ainda é necessário examinar os limites que estavam em vigor no momento da aquisição anterior. Continua a ser importante que as partes tenham cuidado ao determinar se um limite foi atingido, dado que o processo pode ser complexo, as regras são altamente técnicas e o incumprimento do HSR pode resultar em penalidades civis significativas. A propósito, a penalidade civil máxima foi recentemente aumentada para até US$ 50.120 por cada dia de incumprimento.

Outra alteração no registo HSR ao abrigo da Lei de Modernização das Taxas de Registo de Fusões de 2022 é a exigência de que as pessoas que se registam ao abrigo da Lei HSR e que recebem um subsídio de uma «entidade estrangeira relevante» devem incluir no seu registo HSR informações relativas a esse subsídio. A nova lei exige a criação de regras para implementar esta exigência. Assim, esta disposição não terá impacto imediato nas informações exigidas para os registos HSR. A Foley planeia acompanhar o processo de criação de regras.

Limites para diretorias interligadas (Original: US$ 10 milhões; Novo a partir de 20 de janeiro de 2023: US$ 45.257.000)

Por fim, em um aviso separado no Federal Register, a FTC atualizou o limite jurisdicional para diretorias interligadas nos termos da Seção 8 da Lei Clayton. A Seção 8 proíbe, salvo certas exceções, que pessoas atuem como diretores ou conselheiros de duas empresas concorrentes (uma prática conhecida como “interligação”), desde que cada empresa tenha “capital, excedentes e lucros não divididos” acima do limite legal. As alterações de 1990 à Secção 8 fixaram esse limite em US$ 10 milhões, mas com base no último ajuste anual, o limite mudou para US$ 45.257.000.

A Secção 8 também tem três exceções de porto seguro. Uma exceção estabelece que a Secção 8 não se aplica se as vendas competitivas de qualquer uma das empresas interligadas forem inferiores a US$ 1 milhão em dólares de 1989, conforme ajustado anualmente. Este porto seguro foi ajustado para US$ 4.525.700 com base nos novos limites.