AIFMD 2 e fundos de originação de empréstimos

Alteração proposta

Texto proposto pela Comissão em 25 de novembro de 2021

Em 2 de fevereiro de 2023, a Comissão dos Assuntos Económicos e Monetários do Parlamento Europeu publicou uma proposta de novo texto da AIFMD 2.

O ponto de vista de Foley

Adicionar texto ao artigo 4.º, n.º 1

Nenhum

(ag) «investidor profissional»: um investidor que seja considerado um cliente profissional ou que, a pedido, possa ser tratado como um cliente profissional na aceção do anexo II da Diretiva 2014/65/CE;

(apa) «originação de empréstimos» significa a concessão de empréstimos por um FIA na qualidade de mutuante original;

(apb) «Empréstimo de acionista»: um empréstimo concedido por um FIA a uma empresa na qual detém, direta ou indiretamente, pelo menos 5 % do capital ou dos direitos de voto, quando o empréstimo não pode ser vendido a terceiros independentemente dos instrumentos de capital detidos pelo FIA na mesma empresa.

(apc) «FIA originador de empréstimos»: um FIA cuja atividade principal consiste na originação de empréstimos e cujo valor nocional dos empréstimos originados excede 60 % do seu valor líquido patrimonial;

(apd) «capital» significa o total das contribuições de capital e do capital comprometido não realizado, calculado com base nos montantes investíveis após dedução de todas as comissões, encargos e despesas suportados direta ou indiretamente pelos investidores;

Empréstimo concedido pelo credor original está sujeito à nova regulamentação

Teste de 60% para distinguir uma «manga» de empréstimo de um FIA de empréstimo

O artigo 15.º é alterado do seguinte modo:

(a) ao n.º 3 é aditada a seguinte alínea d):

(d) para atividades de concessão de empréstimos, implementar políticas, procedimentos e processos eficazes para a concessão de crédito, para a avaliação do risco de crédito e para a administração e monitorização da sua carteira de crédito, manter essas políticas, procedimentos e processos atualizados e eficazes e revê-los regularmente e, pelo menos, uma vez por ano.

d) No que diz respeito às atividades de concessão de empréstimos, com exceção dos empréstimos de acionistas, desde que esses empréstimos não excedam, no total, 150 % do capital do FIA, implementar políticas, procedimentos e processos eficazes para a concessão de crédito, para a avaliação do risco de crédito e para a administração e monitorização da sua carteira de crédito, manter essas políticas, procedimentos e processos atualizados e eficazes e revê-los regularmente, pelo menos uma vez por ano.

Procedimentos de crédito exigidos por todos os AIFs de originação de empréstimos; sujeitos a revisão anual

(b) Os seguintes parágrafos 4a a 4e são inseridos entre os parágrafos 4 e 5: 4a.

(a) Um GFIA deve assegurar que um empréstimo concedido a um único mutuário pelo FIA que gere não exceda 20 % do capital do FIA, quando o mutuário for um dos seguintes:

Sem alterações

Agora, um teste duplo, em que o teste de 20% se baseia no dinheiro investido e nos compromissos assumidos.

Novo 15.4(a)

a) Uma empresa financeira na aceção do artigo 13.º, n.º 25, da Diretiva 2009/138/CE;

Sem alterações

Algumas seguradoras estão limitadas a empréstimos de 20%.

Novo 15(a)(4)(b)

b) Um organismo de investimento coletivo na aceção do artigo 4.º, n.º 1, alínea a), da presente diretiva ou na aceção do artigo 1.º, n.º 2, da Diretiva 2009/65/CE. A restrição prevista no primeiro parágrafo não prejudica os limiares, restrições e condições estabelecidos nos Regulamentos (UE) n.º 760/201550, (UE) n.º 345/201351 e (UE) n.º 346/201352. 4-B.

O limite de investimento de 20 % previsto no n.º 4-A deve:

(a) aplicar-se até à data especificada nas regras ou nos instrumentos de constituição do FIA;

(b) deixar de se aplicar assim que o FIA começar a vender ativos para reembolsar as unidades ou ações dos investidores após o fim da vida útil do FIA;

(c) ser temporariamente suspensa por um período máximo de 12 meses, caso o FIA angarie capital adicional ou reduza o seu capital existente

Sem alterações

Os OICVM estão limitados a contrair empréstimos até 20%

Novo 15,4c

4c. A data de aplicação referida na alínea a) do n.º 4b deve ter em conta as particularidades e características dos ativos a investir pelo FIA e não pode ser posterior a metade do prazo de vigência do FIA, tal como indicado nos documentos constitutivos do FIA. Em circunstâncias excecionais, a autoridade competente do GFIA, mediante a apresentação de um plano de investimento devidamente justificado, pode aprovar uma prorrogação deste prazo por um período não superior a um ano adicional.

Sem alterações

Nova 15(a)(4)(aa) e nova 15(a)(4)(b)

Nenhum

(aa) uma entidade pertencente ao mesmo grupo que o GFIA, tal como definido no artigo 2.º, n.º 11, da Diretiva 2013/34/UE do Parlamento Europeu e do Conselho30, exceto se essa entidade for uma instituição financeira que financie exclusivamente mutuários não mencionados nas alíneas a), b) e c) do presente número;

(b) o seu depositário e os delegados do seu depositário;

Adicionadas proibições contra empréstimos a GFIA ou Depositários

15(a)(4)(da)

Nenhum

4(da) O produto do empréstimo, deduzidas as comissões pela administração do empréstimo, será integralmente atribuído ao fundo. Todos os custos e despesas relacionados com a administração do empréstimo serão claramente divulgados, em conformidade com o artigo 23.º da presente diretiva.

Adiciona divulgação PPM das despesas de administração de empréstimos

Novo 15.4.d

d. O FIA não concederá empréstimos às seguintes entidades: (a) ao seu GFIA ou ao pessoal do seu GFIA; (b) ao seu depositário; (c) à entidade à qual o seu GFIA tenha delegado funções, em conformidade com o artigo 20.º.

O FIA não concederá empréstimos às seguintes entidades:

1. o seu GFIA ou o pessoal do seu GFIA;aa) Uma entidade pertencente ao mesmo grupo que o GFIA, tal como definido no artigo 2.º, n.º 11, da Diretiva 2013/34/UE do Parlamento Europeu e do^Conselho30, exceto se essa entidade for uma instituição financeira que financia exclusivamente mutuários não mencionados nas alíneas a), b) e c) do presente número;

1. o seu depositário e delegados do seu depositário;

1. a entidade à qual o seu GFIA delegou funções, em conformidade com o artigo 20.º.

Empréstimo adicional proibido

Novo 15.4.e

4-E. Um GFIA deve assegurar que o FIA que gere mantenha, de forma contínua e até ao vencimento, 5 % do valor nocional dos empréstimos que originou e posteriormente vendeu no mercado secundário. O requisito estabelecido no primeiro parágrafo não se aplica aos empréstimos que o FIA tenha adquirido no mercado secundário ou quando se aplique uma das seguintes situações:

a) a venda do empréstimo é necessária para que o FIA não viole o seu mandato ou uma das suas regras de investimento ou diversificação e tal potencial violação não seja intencional por parte do gestor, por exemplo, em resultado do exercício de direitos de subscrição ou resgate;

b) a alienação é necessária em resultado das sanções da União;

c) o FIA precisa alienar os empréstimos para resgatar as unidades ou ações dos investidores como parte do encerramento do FIA.

4-E. Um GFIA deve assegurar que o FIA que gere mantenha, de forma contínua e até ao vencimento, 5 % do valor nocional dos empréstimos que originou e posteriormente vendeu no mercado secundário. O requisito previsto no primeiro parágrafo não se aplica aos empréstimos que o FIA tenha adquirido no mercado secundário ou nos casos em que se aplique uma das seguintes situações:

1. a venda do empréstimo é necessária para que o FIA não viole o seu mandato ou uma das suas regras de investimento ou diversificação e tal potencial violação não seja intencional por parte do gestor, por exemplo, em resultado do exercício de direitos de subscrição ou resgate;
2. a eliminação é necessária em resultado das sanções da União;
3. o FIA precisa alienar os empréstimos para resgatar as unidades ou ações dos investidores como parte do encerramento do FIA.

Retenção de ativos na revenda, sujeita a exceções

15.(a)(4)(ea)

Nenhum

Os Estados-Membros devem proibir os GFIA de gerirem FIA cuja estratégia de investimento consista em originar empréstimos com o único objetivo de os transferir para terceiros («originar para distribuir»).

Nova proibição de originação para distribuição

Artigo 16.º, inserir novo n.º 2-A

2a. Um GFIA deve assegurar que o FIA que gere é fechado se o valor nocional dos seus empréstimos originados exceder 60% do seu valor líquido patrimonial.

Um GFIA deve assegurar que o FIA de empréstimos que gere seja fechado quando o GFIA não for capaz de demonstrar às autoridades competentes do seu Estado-Membro de origem que o FIA dispõe de um sistema sólido de gestão do risco de liquidez que assegura a compatibilidade do seu sistema de gestão da liquidez com a sua política de resgate.

Robustez de liquidez exigida para fundos abertos

16(2)(aa)

Nenhum

2aa. A ESMA deve elaborar normas técnicas de regulamentação no que diz respeito à avaliação, pelas autoridades competentes, da existência de um sistema sólido de gestão da liquidez por parte de um FIA originador de empréstimos e da possibilidade de este manter uma estrutura aberta, tendo em conta a exposição subjacente ao risco de crédito, o prazo médio de reembolso dos empréstimos e a granularidade e composição globais das carteiras dos FIA. Ao elaborar essas normas técnicas de regulamentação, a ESMA deve considerar se essa avaliação deve incluir instrumentos específicos de gestão da liquidez, incluindo os previstos nos pontos 1 e 2 da lista constante do anexo V, e também se esses FIA devem estar sujeitos a qualquer divulgação adicional no que diz respeito às especificidades dos fundos originadores de empréstimos e à sua utilização de instrumentos de gestão da liquidez, para além dos requisitos previstos no n.º 2-B.

Artigo 23.º,

inserir novo 4(d)

(d) carteira de empréstimos originados;

1. Composição da carteira de empréstimos originados