SEC adota regras finais relativas à divulgação de recompra de ações

Em 3 de maio de 2023, a Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC) adotou regras finais exigindo que (1) os emissores divulguem dados quantitativos diários de recompra no final de cada trimestre nos seus Formulários 10-Qs e 10-Ks, (2) que os emissores privados estrangeiros (“FPIs”) divulguem dados quantitativos diários de recompra no final de cada trimestre em um novo Formulário F-SR dentro de 45 dias após o final do trimestre fiscal de um FPI, (3) que os emissores incluam nos formulários 10-Qs e 10-Ks, e os FPIs incluam no formulário 20-Fs, divulgações narrativas sobre os objetivos e a justificativa para as recompras de ações e o processo ou critérios utilizados para determinar o montante das recompras, bem como quaisquer políticas ou procedimentos relacionados com as compras e vendas de títulos do emissor por seus diretores e conselheiros durante um programa de recompra, e (4) os emitentes devem incluir nos Formulários 10-Qs e 10-Ks divulgações relativas à adoção e rescisão dos planos de negociação da Regra 10b5-1 por parte do emitente. As regras finais diferem das regras propostas emitidas pela SEC em 2021, sendo a variação mais significativa a exigência de relatórios trimestrais das transações de recompra diárias, em vez de relatórios diários após cada recompra.

Antecedentes

Desde 2003, a SEC exige a divulgação de informações relativas à recompra de ações nos relatórios periódicos dos emissores, incluindo o número de ações recompradas mensalmente, o preço médio por ação, o número total de ações adquiridas como parte de um plano ou programa de recompra, o número máximo de ações ou o valor aproximado em dólares que pode ser adquirido ao abrigo dos planos ou programas existentes e notas de rodapé com informações sobre os principais termos dos planos de recompra anunciados publicamente.

Em dezembro de 2021, a SEC emitiu regras propostas para complementar esses requisitos. Ao propor as regras, o presidente Gensler e a SEC expressaram preocupações de que, sem divulgação adicional, os participantes do mercado não ficariam cientes dos detalhes e motivações em torno das recompras de ações. As regras propostas eram mais complicadas em vários aspetos do que as regras recentemente finalizadas.  Por exemplo, as regras propostas incluíam um novo formulário a ser preenchido no prazo de um dia útil após a recompra de ações, divulgando a data, o número e a classe das ações compradas, entre outras informações. Com relação aos planos de recompra de ações, as regras propostas também exigiam uma caixa de seleção indicando se algum dos diretores ou conselheiros da emissora, nos termos da Seção 16, comprou ou vendeu ações nos 10 dias úteis anteriores ou posteriores ao anúncio de tal plano ou programa.

Relatório periódico Requisitos de divulgação de recompra de ações

• Divulgações de recompra de ações para emissores


• Novo requisito de tabela. As regras finais adicionam um novo Item 601(b)(26) ao Regulamento S-K e exigem que o anexo previsto neste Item seja incluído nos Formulários 10-Qs e 10-Ks. Este novo Item exige uma tabela no formato apresentado abaixo:



Essas informações tabulares devem ser fornecidas diariamente para o período coberto pelo relatório (ou o quarto trimestre do emissor no Formulário 10-K).  Além disso, os emitentes devem divulgar, em nota de rodapé da tabela, a data de adoção ou rescisão de qualquer plano de recompra que se destine a satisfazer as condições de defesa afirmativa da Regra 10b5-1(c) com relação às ações listadas na coluna mais à direita da tabela. As informações fornecidas também devem ser relatadas no formato Inline XBRL.



• Divulgação da caixa de seleção relativa aos diretores e administradores da Seção 16. Além da nova tabela, os emissores serão obrigados a indicar, por meio de uma caixa de seleção no anexo, se algum diretor ou administrador da Seção 16 comprou ou vendeu ações que são objeto de um plano ou programa de recompra do emissor anunciado publicamente dentro de quatro dias úteis antes ou depois do emissor anunciar um plano ou programa de recompra ou um aumento do mesmo. Ao determinar se deve marcar esta caixa, as regras finais estabelecem que um emissor pode, a menos que saiba ou tenha motivos para acreditar que um formulário foi preenchido incorretamente, basear-se numa revisão dos Formulários 3, 4 e 5 e numa declaração por escrito de que não é necessário o Formulário 5, desde que tal confiança seja razoável.


• Divulgações de recompra de ações para FPIs


• Novo Formulário F-SR. Todas as FPI que tenham uma classe de títulos de capital registada nos termos da Secção 12 da Lei de Bolsas de Valores de 1934 (a «Lei de Bolsas») e que não apresentem relatórios no Formulário 10-Q ou no Formulário 10-K devem apresentar um Formulário F-SR trimestralmente, que divulgará, para o período abrangido pelo formulário, as mesmas informações exigidas na tabela agora exigida para o Item 601(b)(26) para emissores que apresentam relatórios no Formulário 10-Q e 10-K. Esta divulgação também deve ser apresentada no formato Inline XBRL.


• Requisito de seleção de caixa de seleção para determinados diretores e membros da alta administração. Semelhante à caixa de seleção prescrita pelo Item 601(b)(26), o Formulário F-SR exigirá que as FPIs indiquem, por meio de uma caixa de seleção, se algum diretor ou membro da alta administração que seria identificado de acordo com o Item 1 do Formulário 20-F comprou ou vendeu ações que são objeto de um plano ou programa de recompra do emissor anunciado publicamente dentro de quatro dias úteis antes ou depois do emissor anunciar um plano ou programa de recompra ou um aumento do mesmo. Ao determinar se deve marcar esta caixa, as regras finais estabelecem que uma FPI pode basear-se em declarações escritas dos diretores e da alta administração que seriam identificados de acordo com o Item 1 do Formulário 20-F, desde que tal confiança seja razoável.

Requisitos de divulgação narrativa relativos à recompra de ações

• Alterações ao Item 703 do Regulamento S-K


• As regras finais alteram o Item 703 do Regulamento S-K para exigir uma divulgação narrativa nos Formulários 10-Qs e 10-Ks com relação às recompras de ações divulgadas nos termos do novo Item 601(b)(26) discutido acima.  Essa divulgação narrativa deve descrever (1) os objetivos ou fundamentos de cada plano ou programa de recompra e o processo ou critérios utilizados para determinar o montante das recompras, (2) o número de ações adquiridas que não sejam através de um plano ou programa anunciado publicamente e a natureza da transação (por exemplo, se as compras foram feitas em transações no mercado aberto, ofertas públicas de aquisição ou outras transações), (3) para planos ou programas de recompra anunciados publicamente, a data em que o plano ou programa foi anunciado, o valor em dólares ou ações aprovado, a data de expiração do plano ou programa, cada plano ou programa que expirou durante o período coberto pela divulgação tabular e cada plano ou programa que o emitente decidiu encerrar antes da sua expiração ou sob o qual o emitente não pretende fazer mais compras, e (4) quaisquer políticas e procedimentos relacionados com compras e vendas de títulos do emitente por seus diretores e conselheiros durante um programa de recompra, incluindo quaisquer restrições a tais transações. Esta divulgação também deve ser relatada no formato Inline XBRL.


• O Item 703(a) atual do Regulamento S-K exige que os emissores forneçam informações sobre recompras mensalmente em formato tabular nos seus Formulários 10-Qs e 10-Ks. Como resultado dos novos requisitos de divulgação, essas informações mensais sobre recompras não serão mais exigidas e serão removidas pelas alterações ao Item 703.


• Divulgações narrativas para FPIs


• As regras finais também alteram o Formulário 20-F para exigir a divulgação narrativa equivalente à exigida pelas alterações ao Item 703 no Formulário 20-Fs para FPIs. Essa divulgação também deve ser relatada no formato Inline XBRL.

Divulgações do plano de informações privilegiadas

Como lembrete, em dezembro de 2022, a SEC adotou regras finaisrelativas aos planos de negociação da Regra 10b5-1 e à divulgação de políticas de negociação com informações privilegiadas. Naquela época, a SEC não adotou uma proposta para exigir a divulgação correspondente relativa ao uso dos planos de negociação da Regra 10b5-1 por um emissor.  No entanto, as regras finais agora incluem um novo Item 408(d) do Regulamento S-K para exigir que os emissores divulguem nos seus Formulários 10-Qs e 10-Ks (1) se, durante o período coberto pelo arquivamento (o quarto trimestre fiscal do emissor em um Formulário 10-K), o registante adotou ou rescindiu um plano de negociação da Regra 10b5-1 e (2) uma descrição dos termos materiais de qualquer plano de negociação da Regra 10b5-1, tais como a data em que foi adotado, a duração do plano e o número de ações a serem compradas e vendidas ao abrigo do plano. A regra final não exige que os emitentes divulguem informações sobre preços relativas aos planos de negociação da Regra 10b5-1.  Esta divulgação também deve ser reportada no formato Inline XBRL.

Data de entrada em vigor das regras finais

Todos os emissores, exceto os FPIs, deverão cumprir os novos requisitos de divulgação, bem como os requisitos Inline XBRL, nos seus Formulários 10-Qs e 10-Ks, a partir do primeiro arquivamento que abrange o primeiro trimestre fiscal completo com início em ou após 1 de outubro de 2023.  Para os emitentes com ano fiscal civil, isso significa incorporar as novas divulgações nos seus Formulários 10-K do ano fiscal de 2023, apresentados em 2024.

Para as FPIs, os novos requisitos de divulgação do Formulário F-SR e Inline XBRL começam com o primeiro trimestre fiscal completo que se inicia em ou após 1 de abril de 2024, e os requisitos correspondentes de divulgação narrativa e Inline XBRL para o Formulário 20-F começam com o primeiro Formulário 20-F apresentado após o primeiro Formulário F-SR ter sido apresentado.

Ações recomendadas

• Dado o atual discurso público em torno da recompra de ações, esperamos que a SEC continue a concentrar-se na recompra de ações, bem como no uso de informações privilegiadas e no uso de planos de negociação de acordo com a Regra 10b5-1. À luz das regras finais, os emissores e seus diretores e executivos devem considerar as seguintes ações recomendadas:
• Os emissores devem rever, formalizar e atualizar as suas políticas e procedimentos para catalogar as suas recompras de ações e, caso ainda não o façam, garantir que esses procedimentos acompanhem as transações diariamente. Os emissores devem contactar antecipadamente os seus corretores e bancos para coordenar esses esforços.
• Devido ao novo requisito da caixa de seleção, os emissores devem, da mesma forma, rever e/ou estabelecer processos para rastrear as negociações realizadas pelos seus diretores e executivos da Seção 16 em torno dos momentos em que os planos de recompra de ações são adotados, alterados ou rescindidos pelo emissor. Os emissores também podem considerar a revisão das suas políticas e/ou práticas de insider trading em relação à imposição de blackouts especiais para incluir restrições relativas à negociação dentro de 4 dias úteis após um anúncio sobre um programa de recompra.
• Os emissores também devem começar a preparar as novas divulgações narrativas exigidas. Ao fazê-lo, os conselhos e a administração devem considerar a inclusão de uma discussão sobre os objetivos ou fundamentos para as recompras de ações do emissor e o processo ou critérios utilizados para determinar o montante das recompras aprovadas nos registos do emissor, e devem garantir que as divulgações públicas sejam consistentes com esses registos.
• Ao rescindir um plano da Regra 10b5-1 ou um programa de recompra de ações em conexão com uma aquisição ou outro evento relevante, uma vez que o emissor teria de divulgar essa rescisão no seu próximo relatório trimestral ou anual, os emissores devem estar cientes da possibilidade de os investidores ficarem curiosos sobre o que levou à rescisão, o que poderia levar a especulações e flutuações no preço das ações ou pressão para divulgar o motivo da rescisão mais cedo do que seria esperado.