SEC adota alterações ao Anexo 13D e ao Anexo 13G

Em 10 de outubro de 2023, a Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos (SEC) adotouregras finaisque alteram (as «Alterações») anexos 13D e 13G da Lei de Bolsas de Valores de 1934 (a “Lei de Bolsas”) para modernizar as suas regras de divulgação e, em última instância, acelerar a velocidade com que as informações sobre propriedade beneficiária são disponibilizadas ao público.

Alterações introduzidas pelas emendas

Entre outras coisas, as alterações (1) reduzem o prazo para o preenchimento inicial do Anexo 13D de 10 dias para 5 dias úteis, (2) exigem que as alterações ao Anexo 13D sejam apresentadas no prazo de 2 dias úteis, (3) aceleram, de modo geral, os prazos de apresentação dos relatórios de propriedade beneficiária do Anexo 13G (os prazos de apresentação variam de acordo com o tipo de apresentador) e (4) prorrogam o prazo de apresentação dos Anexos 13D e 13G para as 22h, horário da costa leste dos EUA. Um quadro com as alterações feitas nos Anexos 13D e 13G pelas alterações é fornecido abaixo.

As alterações também exigem que os registos dos Anexos 13D e 13G sejam feitos utilizando uma linguagem de dados estruturada e legível por máquina.

Além disso, a publicação da SEC fornece orientações sobre a norma jurídica atual que rege quando duas ou mais pessoas podem ser consideradas um grupo para efeitos de determinar se o limite de propriedade beneficiária foi atingido, bem como a forma como, ao abrigo das regras atuais de reporte de propriedade beneficiária, a utilização por um investidor de determinados títulos derivados liquidados em dinheiro pode resultar na pessoa ser tratada como proprietária beneficiária da classe dos títulos de capital de referência. Segue-se uma discussão sobre o conceito de grupo.

Datas de vigência e conformidade

As alterações entrarão em vigor 90 dias após a publicação do comunicado de adoção no Federal Register. O cumprimento dos prazos de apresentação do Anexo 13G revisado será exigido a partir de 30 de setembro de 2024. O cumprimento dos requisitos de dados estruturados para os Anexos 13D e 13G será exigido em 18 de dezembro de 2024. O cumprimento das outras alterações às regras será exigido após a sua entrada em vigor.

Atualização sobre as Secções 13(d) e 13(g) e o Regulamento 13D-G

As Secções 13(d) e 13(g) da Lei de Bolsas de Valores, juntamente com o Regulamento 13D-G, exigem que um investidor que detenha mais de 5% de uma classe coberta de títulos de capital apresente publicamente um Anexo 13D ou um Anexo 13G, conforme aplicável. Um investidor com intenção de controlo deve apresentar o Anexo 13D, enquanto «Investidores Isentos» e investidores sem intenção de controlo, tais como «Investidores Institucionais Qualificados» e «Investidores Passivos», devem apresentar o Anexo 13G.

O termo «Investidor Isento» refere-se a pessoas que detêm a propriedade efetiva de mais de 5% de uma classe abrangida, mas que não adquiriram a propriedade efetiva sujeita à Secção 13(d). Por exemplo, as pessoas que adquirem todos os seus títulos antes de o emitente registar os títulos em questão ao abrigo da Lei da Bolsa não estão sujeitas à Secção 13(d). Além disso, as pessoas que adquirem no máximo 2% de uma classe abrangida num período de 12 meses estão isentas da Secção 13(d) pela Secção 13(d)(6)(B). Em ambos os casos, no entanto, essas pessoas estão sujeitas à Secção 13(g).

Os termos «Investidores Institucionais Qualificados» ou «QII» referem-se a um corretor ou negociante registado ao abrigo da Secção 15 da Lei da Bolsa, um banco, tal como definido na Secção 3(a)(6) da Lei da Bolsa, uma companhia de seguros, tal como definida na Secção 3(a)(19) da Lei da Bolsa, uma companhia de investimentos registada ao abrigo da Secção 8 da Lei das Companhias de Investimento de 1940, uma pessoa registada como consultora de investimentos nos termos da Secção 203 da Lei das Consultoras de Investimentos de 1940, uma empresa-mãe ou pessoa controladora (se determinadas condições forem cumpridas), um plano de benefícios para funcionários ou fundo de pensões sujeito às disposições da Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria dos Funcionários de 1974, uma associação de poupança, conforme definido na Secção 3(b) da Lei Federal de Seguro de Depósitos, um plano eclesiástico excluído da definição de sociedade de investimento nos termos da Secção 3(c)(14) da Lei das Sociedades de Investimento de 1940, instituições não americanas que sejam funcionalmente equivalentes a qualquer das instituições acima identificadas, desde que a instituição não americana esteja sujeita a um regime regulamentar substancialmente comparável ao regime regulamentar aplicável à instituição americana equivalente, e sociedades gestoras de participações sociais e grupos relacionados. Além disso, para se qualificar para reportar no Anexo 13G em vez do Anexo 13D, um QII deve ter adquirido títulos da classe abrangida no curso normal dos negócios e não com o objetivo nem com o efeito de alterar ou influenciar o controlo do emitente, nem em conexão com ou como participante em qualquer transação com tal objetivo ou efeito.

O termo «Investidores Passivos» refere-se aos proprietários beneficiários de mais de 5%, mas menos de 20% de uma classe abrangida, que podem certificar, nos termos do Item 10 do Anexo 13G, que os títulos em questão não foram adquiridos e não são detidos com o objetivo ou efeito de alterar ou influenciar o controlo do emitente desses títulos e não foram adquiridos em conexão com ou como participante em qualquer transação com tal objetivo ou efeito.

Orientação da SEC sobre a formação de grupos Schedule 13D

Na publicação de adoção, a SEC declarou que a determinação de se duas ou mais pessoas estão a agir como um grupo não depende exclusivamente da existência de um acordo expresso e que, dependendo dos fatos e circunstâncias específicos, ações concertadas por duas ou mais pessoas com o objetivo de adquirir, deter ou alienar títulos de um emissor são suficientes para constituir a formação de um grupo. No entanto, a SEC afirmou então que as Secções 13(d)(3) e 13(g)(3) da Lei de Bolsas de Valores tinham como objetivo impedir a evasão das divulgações exigidas pelos Anexos 13D e 13G, e não complicar a capacidade dos acionistas de expressarem de forma independente e livre as suas opiniões e ideias uns aos outros. A SEC também forneceu vários exemplos de formas pelas quais os acionistas podem comunicar-se sem formar um grupo, com algumas ressalvas quando tais atividades podem se transformar na formação de um grupo:

• Um grupo não é formado quando dois ou mais acionistas comunicam-se entre si sobre um emissor ou seus títulos (incluindo discussões relacionadas à melhoria do desempenho de longo prazo do emissor, mudanças nas práticas do emissor, apresentações ou solicitações em apoio a uma proposta não vinculativa dos acionistas, uma estratégia de engajamento conjunto (que não esteja relacionada ao controlo) ou uma campanha de «voto não» contra diretores individuais em eleições não contestadas) sem tomar quaisquer outras medidas. Isto é válido independentemente de a discussão ser oral ou escrita, ou de ser realizada numa reunião privada, como uma reunião entre duas partes, ou num fórum público, como uma conferência que envolva uma troca independente e livre de ideias e pontos de vista entre os acionistas.
• Um grupo não é formado quando dois ou mais acionistas se envolvem em discussões com a administração de uma emissora, sem tomar quaisquer outras medidas. Assim, os acionistas podem se envolver numa troca semelhante de ideias e pontos de vista com a administração de uma emissora.
• Um grupo não é formado quando os acionistas fazem recomendações conjuntas a um emissor sobre a estrutura e composição do conselho de administração do emissor, quando (1) não há discussão sobre diretores individuais ou expansão do conselho e (2) não forem assumidos compromissos, nem celebrados acordos ou entendimentos entre os acionistas relativamente à potencial retenção dos seus votos para aprovar, ou votar contra, os candidatos a administradores da administração, caso o emitente não tome medidas para implementar as ações recomendadas pelos acionistas. Tais discussões não podem envolver uma tentativa de convencer o conselho a tomar medidas específicas através de uma alteração na composição atual do conselho ou obrigar o conselho a tomar medidas.
• Um grupo não é formado se os acionistas apresentarem conjuntamente uma proposta não vinculativa a um emissor, de acordo com a Regra 14a-8 da Lei de Bolsas de Valores, para apresentação em uma assembleia de acionistas. Na opinião da SEC, o processo de apresentação de propostas de acionistas da Regra 14a-8 é simplesmente outro meio pelo qual os acionistas podem expressar suas opiniões à administração e ao conselho de um emissor e a outros acionistas. A conduta conjunta deve limitar-se à criação, apresentação e/ou apresentação de uma proposta não vinculativa, e a proposta não vinculativa não pode conter «condições suspensivas», tais como um acordo, entendimento ou convénio entre os acionistas para votar contra candidatos a administradores nomeados pela administração do emitente ou outras propostas da administração, se a proposta não vinculativa não estiver incluída na declaração de procuração do emitente ou, se aprovada, não for acatada favoravelmente pelo conselho do emitente.
• Um grupo não é formado quando há conversas, e-mails, contactos telefónicos e reuniões entre um acionista e um investidor ativista que busca apoio para as suas propostas ao conselho ou à administração de uma emissora, sem mais, como consentir ou comprometer-se com um curso de ação. Exemplos do tipo de consentimentos ou compromissos que podem dar origem a um grupo podem incluir a concessão de procurações irrevogáveis ou a execução de consentimentos por escrito ou acordos de votação que demonstrem que as partes tinham um acordo para agir em conjunto. Além disso, atividades que vão além desses tipos de comunicações, que incluem a publicação conjunta ou coordenada de materiais de solicitação com um investidor ativista, podem ser indicativas da formação de um grupo, dependendo dos fatos e circunstâncias.
• Um grupo não é formado quando um acionista anuncia ou comunica a sua intenção de votar a favor dos candidatos a diretor de um investidor ativista não afiliado, sem mais. Assim, os acionistas, sejam eles institucionais ou não, não estão a se envolver em condutas que possam ser consideradas como dando origem à formação de um grupo pelo simples fato de anunciarem ou informarem de forma independente a outros — incluindo o emissor — como pretendem votar e as razões para tal.

No entanto, a SEC indicou um tipo de comunicação com os acionistas que é problemática e sugere a formação de um grupo. Ou seja, se um proprietário beneficiário de um bloco substancial de uma classe abrangida que é ou será obrigado a apresentar um Anexo 13D comunicar intencionalmente a outros participantes do mercado (incluindo investidores) que tal apresentação será feita (na medida em que essa informação ainda não seja pública) com o objetivo de levar essas pessoas a fazer compras na mesma classe abrangida, e um ou mais dos outros participantes do mercado fizerem compras na mesma classe abrangida como resultado direto dessa comunicação, então as partes provavelmente estarão sujeitas à regulamentação como um grupo.

Consideração importante

A pressa pode levar a erros. Assim, os responsáveis pela comunicação devem começar agora a implementar processos e procedimentos que lhes permitam reunir as informações necessárias para preparar de forma rápida e atempada os registos Schedule 13D e Schedule 13G.