Aproveitando os indicadores de trabalho forçado da Organização Internacional do Trabalho para erradicar o trabalho forçado das cadeias de abastecimento
A Alfândega e Proteção de Fronteiras dos Estados Unidos (CBP) prioriza a aplicação de regras contra o uso de trabalho forçado e tráfico humano. A intensificação da aplicação da Lei de Prevenção do Trabalho Forçado Uigur (UFLPA) pela CBP é prova disso. A UFLPA presume que os produtos ligados (geograficamente e de outras formas) à Região Autônoma Uigur de Xinjiang (XUAR) são fruto de trabalho forçado. Um aumento maciço na quantidade de produtos apreendidos resultou dos esforços concentrados da CPB para fazer cumprir a UFLPA. Até o momento, milhares de remessas foram apreendidas pela CBP para investigação sobre o uso de trabalho forçado na sua produção.
A CBP utiliza os indicadores de trabalho forçado desenvolvidos pela Organização Internacional do Trabalho (OIT) para identificar e impedir a importação de mercadorias produzidas com recurso a trabalho forçado. A CBP considera que os indicadores da OIT «representam os sinais mais comuns que apontam para a possível existência de um caso de trabalho forçado».[2] Os fabricantes devem familiarizar-se com esses indicadores e com a forma como são utilizados pela CBP para minimizar o risco de que as suas peças ou produtos sejam retidos ou apreendidos pela CBP.
Mas antes de discutir os indicadores da OIT e como os fabricantes podem aproveitá-los para garantir que as suas cadeias de abastecimento estejam livres de produtos fabricados com recurso a trabalho forçado, é necessário compreender por que razão a CBP se baseia em indicadores de trabalho forçado em primeiro lugar.
Por que os indicadores de trabalho forçado são importantes
Por razões de ordem pública, a legislação dos Estados Unidos proíbe a importação de produtos fabricados com recurso a trabalho forçado.[3] A CBP é a agência responsável pela aplicação da legislação federal e pela prevenção da entrada desses produtos no mercado. A CBP tem a função de «investigar e agir sobre alegações de trabalho forçado nas cadeias de abastecimento».[4] Quando a CBP tem informações «razoáveis, mas não conclusivas» de que foi utilizado trabalho forçado para fabricar ou produzir determinados bens que entram nos Estados Unidos, a CBP emite uma Ordem de Retenção de Liberação (WRO). Uma WRO retém os bens suspeitos enquanto se aguarda uma investigação mais aprofundada.[5] Se a CBP determinar posteriormente que tem provas conclusivas de que foi utilizado trabalho forçado para produzir ou fabricar um produto, pode emitir uma «Conclusão». Uma vez emitida, uma Conclusão permite que a CBP apreenda o produto infrator em todos os portos de entrada nos Estados Unidos.[6] Uma vez que as mercadorias são detidas ou apreendidas, os importadores devem reexportar as remessas detidas ou demonstrar que as mercadorias não estão contaminadas por trabalho forçado.[7]
A CBP está atualmente a aplicar 51 WROs ativas e 8 conclusões.[8] Embora o trabalho forçado possa ser encontrado em qualquer lugar e em qualquer setor, a geografia parece ser o fator de risco mais significativo: 41 das 51 WROs ativas dizem respeito a produtos fabricados na Ásia, 35 dos quais envolvem a China.
Além disso, a UFLPA cria uma presunção refutável de que todos os bens extraídos, produzidos ou fabricados na XUAR (seja na totalidade ou em parte) ou por uma entidade incluída na Lista de Entidades da UFLPA[9] estão contaminados por trabalho forçado e, portanto, são automaticamente proibidos de serem importados para os Estados Unidos. Assim, além das milhares de entradas bloqueadas sob as regras originais de trabalho forçado, a CBP deteve mais de 5500 remessas, no valor de quase US$ 2 bilhões, devido a preocupações com possíveis violações da UFLPA.[10]
Neste contexto, como é que a CBP determina se os produtos são fabricados ou produzidos com recurso a trabalho forçado? O Congresso define trabalho forçado como «todo o trabalho ou serviço exigido a qualquer pessoa sob ameaça de penalização pelo seu incumprimento e para o qual o trabalhador não se oferece voluntariamente».[11] Esta definição, embora seja um ponto de partida útil, oferece pouca orientação prática sobre como os investigadores podem identificar o trabalho forçado. É aí que entram em jogo os indicadores de trabalho forçado da OIT. Eles oferecem orientações específicas e reais sobre indicadores de trabalho forçado em todo o mundo.
Quais são os indicadores de trabalho forçado?
Ao emitir WROs, a CBP frequentemente cita indicadores específicos da OIT sobre trabalho forçado. A OIT é uma agência especializada da ONU responsável por criar normas internacionais de trabalho e ajudar os países a implementar essas políticas internamente. A OIT desenvolveu os indicadores para ajudar as agências de fiscalização a «identificar pessoas que possam estar presas em uma situação de trabalho forçado e que possam precisar de assistência urgente».[12] Os onze indicadores são:[13]
- Abuso de vulnerabilidade
- Engano
- Restrição de movimento
- Isolamento
- Violência física e sexual
- Intimidação e ameaças
- Retenção de documentos de identidade
- Retenção de salários
- Servidão por dívida
- Condições de trabalho e de vida abusivas
- Horas extras excessivas
A OIT também oferece orientações práticas sobre como esses indicadores se manifestam. Alguns dos indicadores podem ser relativamente fáceis de identificar com a devida diligência ou investigação. Por exemplo, o «abuso de vulnerabilidade» pode ser detectado quando os trabalhadores «não têm conhecimento da língua ou das leis locais, têm poucas opções de subsistência, pertencem a um grupo religioso ou étnico minoritário [ou] têm outras características que os diferenciam da maioria da população».[14] E o risco de «abuso de vulnerabilidade» é aumentado em casos de «dependência múltipla» — ou seja, quando os funcionários dependem do empregador «não apenas para o seu emprego, mas também para moradia, alimentação e trabalho para seus familiares».[15] A «restrição de movimento» pode ser evidenciada pela capacidade limitada dos funcionários de se deslocarem, através da vigilância ou acompanhamento dos funcionários dentro e fora do local de trabalho.[16] O «isolamento» pode ser demonstrado se, por exemplo, os produtos forem fabricados num local de trabalho remoto com meios de transporte limitados ou inexistentes para os trabalhadores, confiscação de telefones ou outros meios de comunicação e instalações comerciais não registadas ou informais.[17] E as «condições de trabalho e de vida abusivas» podem ser identificadas através da inspeção das instalações de trabalho e de alojamento.
Mas outros indicadores, como «engano», «violência física e sexual», «intimidação e ameaças», «retenção de documentos de identidade», «retenção de salários», «servidão por dívida» e «horas extras excessivas», só podem ser revelados através de uma investigação mais aprofundada no local, inquérito às políticas do produtor (formais e informais) e entrevistas com os funcionários.
Embora não tenham sido formalmente adotados no código ou nos regulamentos federais, esses indicadores da OIT são cruciais porque a CBP acredita que eles «representam os sinais mais comuns que apontam para a possível existência de um caso de trabalho forçado».[18] A CBP costuma basear-se nesses indicadores ao determinar se deve emitir WROs. Por exemplo, em novembro de 2022, a CBP emitiu uma WRO para todo o açúcar bruto e produtos à base de açúcar produzidos na República Dominicana pela Central Romana Corporation Limited.[19] Nessa WRO, a CBP citou cinco dos indicadores da OIT — abuso de vulnerabilidade, isolamento, retenção de salários, condições de trabalho abusivas e horas extras excessivas — como suporte à conclusão de que pode estar ocorrendo trabalho forçado.[20] Da mesma forma, a CBP removeu uma WRO das remessas da Natchi Apparel Ltd., uma empresa sediada na Índia, somente depois que a corporação abordou satisfatoriamente todos os cinco indicadores da OIT de trabalho forçado identificados na WRO.[21] Esses são apenas dois dos muitos exemplos.[22]
Como os fabricantes podem aproveitar os indicadores para erradicar o trabalho forçado das suas cadeias de abastecimento?
Os importadores têm a responsabilidade de proteger os seus produtos contra exclusão ou apreensão no porto de entrada.[23] A CBP recomenda que os importadores desenvolvam um «sistema de conformidade social» para combater o trabalho forçado.[24] Os fabricantes podem implementar esse sistema realizando duas categorias de ações: (1) mitigar o risco envolvendo as partes interessadas e os parceiros, avaliando os riscos e impactos, comunicando e treinando a cadeia de abastecimento e desenvolvendo um código de conduta; e (2) monitorar a conformidade, corrigir violações, realizar análises independentes e relatar o desempenho e o envolvimento.[25] Incorporar os indicadores e suas manifestações tanto na mitigação quanto na devida diligência e investigações de conformidade pode ajudar os fabricantes a identificar e abordar as deficiências de conformidade com os direitos humanos em suas cadeias de abastecimento.
Os importadores também devem monitorar o site da CBP para obter atualizações sobre entidades estrangeiras sujeitas a WROs ou conclusões e garantir que as suas próprias cadeias de abastecimento não estejam a receber materiais dessas entidades.[26] Para se manterem atualizados sobre as principais políticas, os fabricantes devem considerar participar dos webinars de divulgação comercial da CBP (disponíveis ao vivo e pré-gravados) que fornecem informações atualizadas sobre políticas comerciais organizadas para uma variedade de setores.[27] Os fabricantes também devem consultar o «Comply Chain» do Bureau of International Labor Affairs — uma série de ferramentas comerciais que o governo dos EUA fornece às empresas para ajudar a mitigar os riscos de trabalho forçado nas suas cadeias de abastecimento.[28]
Da mesma forma, as empresas devem ficar atentas ao trabalho das universidades e organizações não governamentais (ONGs) focadas no trabalho forçado e no tráfico de pessoas.[29] As ONGs publicam regularmente relatórios importantes destacando questões relacionadas ao trabalho forçado nas cadeias de abastecimento que podem prenunciar um aumento na fiscalização governamental. Alguns relatórios citam nomes e até listam empresas suspeitas de empregar trabalho forçado.[30]
Além disso, os fabricantes devem estar cientes de que o aumento drástico da fiscalização da UFLPA pela CBP resultou em milhares de detenções adicionais de mercadorias (das quais apenas metade foi finalmente liberada para entrada nos Estados Unidos). A CBP e outras agências federais também lançaram várias ferramentas de conformidade para ajudar as empresas a examinar proativamente as suas cadeias de abastecimento e lidar com possíveis revisões de admissibilidade. Esses recursos incluem o «Aviso sobre a cadeia de abastecimento de Xinjiang»[31], o «Adendo ao aviso sobre a cadeia de abastecimento de Xinjiang»[32] e a «Lei de Prevenção do Trabalho Forçado Uigur: Orientação Operacional da Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA para Importadores» da CBP[33].
Um bom ponto de partida para qualquer empresa de manufatura é usar essas ferramentas online em conjunto com uma avaliação de riscos de trabalho forçado e cadeia de suprimentos, conforme descrevemos aqui. Mas, para garantir que a conformidade e as investigações sejam suficientemente abrangentes, as empresas devem consultar advogados para garantir que as cadeias de suprimentos estejam em conformidade com os regulamentos da CBP.
Os experientes advogados da Foley ajudam regularmente as empresas a elaborar planos detalhados de conformidade, conduzir investigações de risco e conformidade e prestar assistência nos casos em que os produtos são afetados por uma WRO. Se tiver alguma dúvida sobre o conteúdo deste artigo ou quiser ajuda para mitigar o risco da sua cadeia de abastecimento, entre em contacto com qualquer um dos autores desta publicação para obter assistência.
[1] Ver, por exemplo, Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, CBP Takes Aim at Forced Labor (30 de setembro de 2022), disponível em https://www.cbp.gov/frontline/cbp-takes-aim-forced-labor; Serviço de Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Patrulha de Fronteira infiltra-se em esquema elaborado de tráfico de pessoas (última modificação em 3 de agosto de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/newsroom/local-media-release/border-patrol-infiltrates-elaborate-human-smuggling-scheme.
[2] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Trabalho Forçado (última modificação em 25 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor.
[3] Id.
[4] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Trabalho Forçado (última modificação em 25 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor.
[5] 19 C.F.R. 12.42(e); Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Ordens de Retenção de Liberação e Lista de Conclusões ( última modificação em 17 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor/withhold-release-orders-and-findings.
[6] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Ordens de Retenção de Liberação e Lista de Conclusões ( última modificação em 17 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor/withhold-release-orders-and-findings.
[7] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Perguntas frequentes sobre trabalho forçado (última modificação em 16 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/programs-administration/forced-labor/frequently-asked-questions.
[8] Id.
[9] Ver U .S. Customs and Border Protection, Lei de Prevenção do Trabalho Forçado Uigur (última modificação em 21 de julho de 2023), disponível emhttps://www.cbp.gov/trade/forced-labor/UFLPA.
[10] Ver U .S . Customs and Border Protection, Estatísticas da Lei de Prevenção do Trabalho Forçado Uigur (última modificação em 21 de outubro de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/newsroom/stats/trade/uyghur-forced-labor-prevention-act-statistics.
[11] 19 U.S.C. § 1307.
[12] Organização Internacional do Trabalho, Indicadores da OIT sobre Trabalho Forçado, p. 2 (1 de outubro de 2012), disponível em https://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/—ed_norm/—declaration/documents/publication/wcms_203832.pdf.
[13] Id.
[14] Id. na página 5.
[15] Id.
[16] Id. na página 9.
[17] Id. na página 11.
[18] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Trabalho Forçado (última modificação em 25 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor.
[19] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, CBP emite ordem de retenção de liberação contra a Central Romana Corporation Limited (23 de novembro de 2022), disponível em https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-issues-withhold-release-order-central-romana-corporation.
[20] Id.
[21] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, CBP modifica ordem de retenção de liberação sobre a Natchi Apparel (P) Ltd. (9 de setembro de 2022), disponível em https://www.cbp.gov/newsroom/national-media-release/cbp-modifies-withhold-release-order-natchi-apparel-p-ltd.
[22] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Ordens de Retenção de Liberação e Lista de Conclusões (última modificação em 10 de outubro de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor/withhold-release-orders-and-findings.
[23] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Trabalho Forçado (última modificação em 25 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/forced-labor
[24] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, O que os importadores podem fazer para ajudar a combater o trabalho forçado? (última modificação em 12 de outubro de 2021), disponível em https://www.cbp.gov/document/fact-sheets/what-can-importers-do-help-combat-forced-labor.
[25] Id.
[26] Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA, Perguntas frequentes sobre trabalho forçado (última modificação em 16 de maio de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/programs-administration/forced-labor/frequently-asked-questions.
[27] Alfândega e Patrulha de Fronteiras dos EUA, Webinars de Divulgação Comercial (última modificação em 9 de junho de 2023), disponível em https://www.cbp.gov/trade/stakeholder-engagement/webinars.
[28] Departamento do Trabalho dos EUA, Comply Chain: Ferramentas empresariais para conformidade laboral em cadeias de abastecimento globais (último acesso em 10 de novembro de 2023), disponívelemhttps://www.dol.gov/general/apps/ilab-comply-chain.
[29] Nações Unidas, Recursos: Fundo Fiduciário Voluntário das Nações Unidas sobre Formas Contemporâneas de Escravatura (último acesso em 10 de novembro de 2023) (lista de ONGs e outras organizações que realizam trabalhos relacionados ao trabalho forçado e ao tráfico de pessoas), disponível em https://www.ohchr.org/en/about-us/ohchrs-funding-and-budget/trust-funds/united-nations-voluntary-trust-fund-contemporary-forms-slavery/resources.
[30] Ver, por exemplo, Laura Murphy, et al., Driving Force: Automotive Supply Chains and Forced Labor in the Uyghur Region (Dezembro de 2022).
[31] Departamento de Estado dos EUA, Departamento do Tesouro, Departamento de Comércio e Departamento de Segurança Interna, Xinjiang Supply Chain Business Advisory ( emitido em 1 de julho de 2020), https://www.bis.doc.gov/index.php/documents/pdfs/2569-xinjiang-supply-chain-business-advisory-final-for-508/file.
[32] Departamento de Estado dos EUA, Departamento do Tesouro, Departamento de Comércio e Departamento de Segurança Interna, Adenda ao Aviso Comercial sobre a Cadeia de Abastecimento de Xinjiang ( último acesso em 10 de novembro de 2023), https://www.state.gov/xinjiang-supply-chain-business-advisory/.
[33] Alfândega e Patrulha de Fronteiras dos EUA, Lei de Prevenção do Trabalho Forçado Uighur: Orientação Operacional da Alfândega e Proteção de Fronteiras dos EUA para Importadores (13 de junho de 2022), https://www.cbp.gov/sites/default/files/assets/documents/2022-Jun/CBP_Guidance_for_Importers_for_UFLPA_13_June_2022.pdf.