O que todas as empresas multinacionais devem saber sobre... A Lei de Reivindicações Falsas

As empresas multinacionais devem estar atentas à exposição legal sob a Lei de Reivindicações Falsas (FCA). A FCA é uma lei civil que pode ser bastante prejudicial para uma empresa multinacional por várias razões:

• A FCA tem uma aplicabilidade extremamente ampla, responsabilizando indivíduos e empresas que fazem declarações falsas ao governo para obter pagamentos ou que ocultam uma obrigação de pagar dinheiro ao governo. Conforme discutido abaixo, isso é ainda mais abrangente do que parece.

• A FCA pune não só as declarações falsas «conscientes», mas também aquelas feitas com negligência imprudente ou ignorância deliberada quanto à sua veracidade ou falsidade. As empresas que deveriam saber melhor ou que se aproveitaram de requisitos ambíguos não ficam impunes.

• Todos os anos, o Departamento de Justiça abre investigações sobre várias centenas de casos relacionados com a FCA em todo o país e recupera milhares de milhões de dólares coletivamente em resoluções de casos relacionados com a FCA.

• A FCA impõe uma indenização tripla, segundo a qual os infratores são penalizados com o triplo do valor dos danos e, além disso, devem pagar uma multa adicional de até US$ 27.018 por cada declaração falsa. (O valor é ajustado anualmente de acordo com a inflação.)

• Apesar de prever indenizações triplas e penalidades extensas, a FCA é uma lei civil que exige apenas provas por preponderância de evidências (ou seja, o padrão mais provável do que improvável). Ela não exige um ônus maior, como o padrão criminal além de qualquer dúvida razoável.

• A FCA permite que indivíduos particulares, além do governo, entrem com ações judiciais. O denunciante individual é chamado de “relator” e, se for bem-sucedido, pode receber de 10% a 30% do valor do acordo ou da sentença. Essa recompensa incentiva indivíduos (geralmente funcionários ou ex-funcionários insatisfeitos) a denunciar condutas que acreditam poder constituir uma violação da FCA.

• Os casos da FCA muitas vezes levam anos para serem investigados e resolvidos pelo governo, desviando recursos e atenção da empresa. Casos mais complexos começam com investigações governamentais confidenciais que duram anos.

A FCA tem um alcance muito amplo. Ela pode ser aplicada a qualquer coisa que envolva fundos federais. A lista a seguir, que não é exaustiva, fornece algumas áreas de risco e alguns tipos de conduta associados que acarretam o risco de escrutínio da FCA:

• Comércio:
  • Apresentação de uma fatura ou recibo que represente falsamente o valor de um bem
  • Designação incorreta do país de origem de uma mercadoria
  • Um bem denominado «amostra», que permite a entrada isenta de impostos, mas que não é tratado como tal após a importação.
  • Uma boa classificação incorreta de acordo com as categorias da Tabela Tarifária Harmonizada dos Estados Unidos (USHTS)

• Contratação pública:
  • Falha em fornecer dados certificados atuais, precisos ou completos sobre custos ou preços
  • A apresentação de faturas inflacionadas ao governo
  • Entrega de bens ou serviços com defeito
  • Falha na manutenção de bens ou equipamentos de acordo com os requisitos contratuais
  • Subornos por parte de subcontratados em troca de tratamento favorável por parte dos contratantes
  • Violações contratuais que podem ser consideradas fraude

• Contratação pública relacionada com a cibersegurança:
  • Fornecimento de produtos ou serviços de cibersegurança deficientes
  • Utilização de software de cibersegurança que não cumpre os requisitos
  • Deturpação das práticas ou protocolos de cibersegurança
  • Violação das obrigações de monitorizar e comunicar incidentes e violações de cibersegurança

• Subsídios e empréstimos governamentais:
  • Certificação falsa de elegibilidade
  • Desvio de fundos
  • Conduta indevida na investigação
  • “Dupla cobrança” — receber múltiplas fontes de financiamento para as mesmas despesas

• Setor de cuidados de saúde:
  • Acordos que envolvem leis antissuborno ou proibições de autoindicação
  • Cobrança por bens ou serviços desnecessários do ponto de vista médico, bens ou serviços defeituosos ou bens e serviços que não foram realmente fornecidos aos pacientes
  • Não seguir os procedimentos adequados de codificação, faturação ou documentação

Isso não significa que os tipos de conduta acima serão sempre considerados violações da FCA. A diferença entre um caso tratado como uma questão da FCA e um caso tratado como uma questão regulatória pode ser devida a:

• A percepção de uma conspiração sistémica ou de uma conduta flagrante ou generalizada

• A medida em que a administração da empresa estava, ou deveria estar, ciente da conduta

• A presença evidente de declarações ou certificações falsas

• Conduta realizada com conhecimento real, negligência imprudente ou ignorância deliberada quanto à veracidade ou falsidade

• Materialidade da conduta para o governo

• Natureza e extensão dos danos

• Se e como a conduta foi denunciada ao governo, incluindo se um relator apresentou um processo FCA

É claro que certos tipos de conduta podem ser perseguidos criminalmente, em conjunto com ou em vez de uma questão regulatória ou relacionada à FCA.

É importante saber que a FCA protege os denunciantes. A FCA impõe responsabilidade adicional aos réus que retaliam (rebaixam, demitem, etc.) alguém devido à sua conduta em prol de uma ação judicial da FCA ou aos seus esforços para impedir uma violação da FCA. A reparação inclui a reintegração ao mesmo nível de antiguidade, pagamento retroativo de dois salários, juros sobre o pagamento retroativo e compensação por quaisquer danos especiais, incluindo custos de litígio e honorários advocatícios razoáveis.

Se a sua empresa estiver sob investigação da FCA ou se suspeitar de um possível problema com a FCA na sua empresa, consulte um advogado experiente. A cooperação com o governo durante uma investigação da FCA pode ser fundamental para reduzir danos e penalidades, assim como a consideração de uma auto-divulgação antecipada. Um advogado experiente saberá como cooperar com o governo e, ao mesmo tempo, proteger a empresa, por exemplo, negociando o âmbito e envolvendo-se numa defesa precoce. Além disso, a jurisprudência da FCA é abundante, está em constante desenvolvimento e varia consoante a jurisdição, e um advogado experiente em FCA está mais bem equipado para o ajudar a navegar pelas questões e investigações da FCA.

Para ajudar a reduzir a exposição sob a FCA, certifique-se de ter políticas e programas de conformidade eficazes e aplicados. Escrevemos sobre a implementação de um programa de conformidade internacional em artigos anteriores: Parte I (etapas 1 a 5 do nosso programa de 12 etapas), Parte II (etapas 6 a 12) e Parte III (políticas básicas de conformidade).

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