Estados com legislação pendente para proibir cláusulas de não concorrência dos funcionários: Maine pronto para ser o próximo estado a promulgar uma proibição

Conforme continuamos a relatar, os acordos de não concorrência são uma área cada vez mais sujeita a escrutínio e restrições. No ano passado, escrevemos sobre os estados que aplicam sanções civis e penais por violações da lei de não concorrência, o que é apenas um dos aspetos da tendência contínua de restringir os acordos de não concorrência dos funcionários. 

Alguns estados foram além e proibiram tais acordos (com algumas exceções limitadas). Até o momento, quatro estados têm proibições: Califórnia, Minnesota, Dakota do Norte e Oklahoma.* Esperamos que essa lista cresça em 2024. A única questão é qual estado será o próximo. Atualmente, seis estados (e a cidade de Nova Iorque) têm legislação pendente que, se aprovada tal como está redigida, proibirá os acordos de não concorrência dos funcionários — Illinois, Maine, Massachusetts, Michigan, Nova Iorque, Rhode Island e Wisconsin. Destes, o Maine está prestes a ser o próximo estado a aprovar uma proibição. 

• Illinois:O projeto de leiH.B. 5385 alteraria a Lei da Liberdade de Trabalho de Illinois e tornaria inexequíveis os «acordos de não concorrência», conforme o termo é definido na lei. A proibição não se aplicaria a vários tipos de acordos, incluindo: (i) acordos de não solicitação, (ii) acordos de não concorrência na venda de negócios e (iii) acordos que proíbem o uso ou a divulgação de segredos comerciais ou invenções, entre muitos outros. O projeto de lei não apenas proibiria acordos de não concorrência com funcionários de Illinois, mas também afirmaria que um acordo de não concorrência: “é ilegal e nulo, independentemente de onde e quando o [acordo] foi celebrado” e que “[um] empregador ou ex-empregador não deve tentar fazer cumprir um contrato que seja nulo e inexequível nos termos desta lei, independentemente de o contrato ter sido assinado e o emprego ter sido mantido fora de [Illinois]”. Além disso, o projeto de lei contém uma disposição de notificação que exigiria que os empregadores notificassem os funcionários, bem como os ex-funcionários que foram empregados após 1 de janeiro de 2023, por escrito, até 1 de abril de 2025, que os acordos de não concorrência são nulos e inexequíveis. O H.B. 5385 foi apresentado e encaminhado ao Comitê de Regras em 9 de fevereiro de 2024.
• Maine: O projeto de lei H.P. 951 proibiria todas as cláusulas de não concorrência dos funcionários, com três exceções limitadas: (i) quando uma empresa é vendida, (ii) quando um acionista de uma LLC vende ou aliena todas as suas ações e (iii) quando uma parceria é dissolvida. O projeto de lei — que não teria efeito retroativo — também invalidaria as disposições de escolha de lei fora do estado. Além de proibir acordos de não concorrência, o projeto de lei exigiria que os empregadores exibissem cartazes no local de trabalho notificando os funcionários sobre a proibição. A violação da lei poderia sujeitar os empregadores a uma multa civil de US$ 5.000. O projeto de lei foi aprovado na Câmara e no Senado e enviado à governadora Janet Mills em 19 de março de 2024. Espera-se que ela assine o projeto de lei para que se torne lei. 
• Massachusetts:Apesar de já restringir rigorosamente o uso de acordos de não concorrência, Massachusetts pretende restringir ainda mais esses acordos. O S.B. 1192 tornaria os «acordos de não concorrência», conforme o termo é definido na Secção 24L do Capítulo 149 das Leis Gerais, nulos e inexequíveis. A proibição não se aplicaria a vários tipos de acordos listados na Secção 24L do Capítulo 149 das Leis Gerais, incluindo: (i) acordos de não solicitação de funcionários ou clientes, (ii) acordos de não concorrência na venda de negócios e (iii) acordos de não divulgação ou confidencialidade, entre muitos outros. Mais recentemente, em 4 de março de 2024, o projeto de lei foi encaminhado ao Comitê de Regras do Senado. 
• Michigan: O projeto de lei H.B. 4537 proibiria qualquer acordo que «proíba o funcionário de exercer uma atividade profissional ou um ramo de negócios após o término do contrato de trabalho». Não houve nenhuma atividade relacionada a este projeto de lei desde maio de 2023, quando foi encaminhado à Comissão do Trabalho.
• Cidade de Nova Iorque:A Int. No. 140 proibiria os empregadores de celebrar acordos de não concorrência com trabalhadores (o que inclui tanto funcionários como prestadores de serviços independentes) na cidade de Nova Iorque. O projeto de lei é redigido de forma ampla e não especifica qual deve ser a ligação de um trabalhador com a cidade de Nova Iorque para se enquadrar no âmbito da lei. Por exemplo, não está claro se um funcionário deve estar «baseado» na cidade de Nova Iorque ou se basta «trabalhar» na cidade de Nova Iorque. A lei teria efeito retroativo, cancelando os acordos de não concorrência celebrados antes da sua entrada em vigor. A lei imporia uma penalidade civil de US$ 500 por violação. A atividade mais recente sobre este projeto de lei ocorreu em 28 de fevereiro de 2024, quando foi encaminhado ao Comitê de Proteção ao Consumidor e ao Trabalhador.
• Rhode Island: O projeto de lei HB 8059 tornaria os acordos de não concorrência inexequíveis contra os funcionários, exceto no contexto de venda de negócios. A Câmara de Rhode Island apresentou o projeto de lei e o encaminhou ao Comitê de Trabalho da Câmara em 13 de março de 2024. O HB 8059 é idêntico ao SB 0888, que foi aprovado pelo Senado de Rhode Island durante a sessão legislativa de 2023, mas foi arquivado antes de ser encaminhado à Câmara de Rhode Island. 
• Wisconsin: O projeto de lei AB 481 tornaria nulos os acordos de não concorrência dos funcionários. A proibição não se aplicaria a acordos de confidencialidade. Também não se aplicaria a acordos de não concorrência que se limitassem a «proibir ou restringir o uso não autorizado de uma lista de clientes ou propriedade intelectual pertencente ou licenciada pelo empregador», mas parece que o projeto de lei restringiria os acordos de não solicitação que não se baseiam no uso indevido de informações proprietárias. O projeto de lei exigiria que os empregadores exibissem cartazes no local de trabalho notificando os funcionários de que os acordos de não concorrência são ilegais. A última atividade relacionada a este projeto de lei ocorreu em 12 de outubro de 2023, quando foi lido pela primeira vez e encaminhado ao Comitê de Trabalho e Emprego Integrado.

Os empregadores que pretendem celebrar acordos de não concorrência com funcionários nos estados acima mencionados devem consultar um advogado para avaliar as implicações da legislação pendente, se houver. Esta é uma área em rápida evolução do direito de não concorrência, à medida que mais legislaturas estaduais (e o governo federal) consideram proibições e outras restrições aos acordos de não concorrência com funcionários, incluindo multas para empresas que violarem a lei. Prevê-se que outras legislaturas estaduais possam propor proibições semelhantes num futuro próximo. Continuaremos a acompanhar e a informar sobre os desenvolvimentos nesta área do direito.

*Emborao Código Anotado de Montana § 28-2-703 (promulgado em 1895) pareça proibir acordos de não concorrência, os tribunais de Montana aplicam tais acordos, desde que sejam cuidadosamente redigidos de forma a estar em conformidade com os vários requisitos específicos do estado estabelecidos na common law de Montana.