A EPA dos EUA finaliza a designação de duas substâncias químicas PFAS como substâncias perigosas ao abrigo da CERCLA
Em 19 de abril, a Agência de Proteção Ambiental dos Estados Unidos (EPA) divulgou sua tão esperada regra final designando o ácido perfluorooctanoico (PFOA) e o ácido perfluorooctanossulfônico (PFOS), incluindo seus sais e isómeros estruturais, como “substâncias perigosas” nos termos da Seção 102(a) da Lei de Resposta Ambiental Abrangente, Indenização e Responsabilidade Ambiental (CERCLA ou Superfund) (a “Regra Final”). A designação, que entra em vigor 60 dias após a publicação da regra final no Federal Register, proporcionará à EPA uma autoridade ampliada de investigação e remediação, fornecerá uma ferramenta poderosa para ações privadas ao abrigo da CERCLA e desencadeará requisitos adicionais de comunicação de emissões. Também ampliará a autoridade de fiscalização nos estados que regulamentam as substâncias perigosas designadas pela CERCLA.
A designação de substâncias perigosas do PFOA e do PFOS tem amplas implicações para limpezas e responsabilidade CERCLA
O PFOA e o PFOS são dois compostos químicos específicos dentro de um amplo grupo de milhares de produtos químicos sintéticos conhecidos como substâncias per- e polifluoroalquílicas (PFAS). A EPA concentrou os seus esforços regulatórios nesses dois PFAS; no entanto, a grande maioria dos PFAS permanece não regulamentada pela CERCLA, mesmo após a emissão da Regra Final.
A designação do PFOA e do PFOS como substâncias perigosas acarreta inúmeros requisitos. O principal impacto da Regra Final é que ela incorpora o PFOS e o PFOA à estrutura rigorosa de responsabilidade solidária da CERCLA. Essa mudança concede à EPA o poder de investigar liberações de PFOA e PFOS e obrigar as partes potencialmente responsáveis (PRPs), incluindo proprietários e operadores de uma propriedade ou instalação, a remediar as liberações de PFOA e PFOS por meio das disposições específicas de aplicação da CERCLA. As PRPs também têm agora um direito de ação privado claro ao abrigo da CERCLA para intentar ações de recuperação de custos e contribuição. Além disso, quando a Regra Final entrar em vigor, as instalações serão obrigadas a comunicar imediatamente as libertações de PFOA e PFOS acima das suas «quantidades reportáveis» designadas (atualmente uma libra num período de 24 horas) ao Centro Nacional de Resposta e às autoridades estaduais ou tribais relevantes.
Além disso, muitos estados incluem substâncias perigosas CERCLA nas suas leis de limpeza, o que significa que esses estados agora poderão exigir a remediação de PFOA e PFOS de acordo com a legislação estadual.
A inclusão do PFOA e do PFOS na lista de «substâncias perigosas» da CERCLA não torna os resíduos contaminados com PFOA ou PFOS «resíduos perigosos» ou «componentes perigosos» nos termos da Lei de Conservação e Recuperação de Recursos. No entanto, essa designação exige que o Departamento de Transportes dos EUA classifique o PFOA e o PFOS como «materiais perigosos» para fins de transporte, nos termos do Regulamento sobre Materiais Perigosos.
Embora a inclusão do PFOA e do PFOS na lista CERCLA seja definitiva, ainda há questões em aberto
Conforme observado no nosso artigo anterior sobre a regra proposta, a designação da EPA do PFOA e do PFOS como «substâncias perigosas» deixa várias questões sem resposta.
- Como a política de discricionariedade da EPA na aplicação da CERCLA irá realmente funcionar na prática?
Em simultâneo com a publicação da Regra Final, a EPA também divulgou um Política de Discrição e Acordo em matéria de aplicação da PFAS ao abrigo da CERCLA. Esta política de aplicação reflete a posição atual da EPA de que não pretende perseguir os PRPs em circunstâncias em que «fatores equitativos» não o justifiquem. As circunstâncias enumeradas na política incluem os chamados «receptores passivos» de PFAS, incluindo sistemas comunitários de água e estações de tratamento públicas, aterros municipais públicos de resíduos sólidos, aeroportos públicos e corpos de bombeiros locais, e quintas onde são aplicados biossólidos contendo PFAS na terra. No entanto, a política de aplicação da EPA — que não é vinculativa para a agência e está sujeita a alterações a qualquer momento — deve ser vista com uma dose saudável de ceticismo entre as indústrias regulamentadas, considerando a amplitude da potencial responsabilidade da CERCLA por essas substâncias, bem como as contínuas propostas do Congresso para codificar isenções para recetores passivos dentro do próprio estatuto da CERCLA. Notavelmente, a posição de fiscalização da agência não impede de forma alguma que entidades privadas iniciem ações de recuperação de custos ou contribuição ao abrigo da CERCLA.
- Como as indústrias regulamentadas irão gerir os custos da limpeza do PFOA e do PFOS?
A contaminação por PFAS pode ser abrangente devido a vários fatores exclusivos dos próprios produtos químicos. Além disso, ao contrário das tecnologias de remediação para outros contaminantes bem estudados, as tecnologias de remediação existentes para PFOA e PFOS são, na melhor das hipóteses, incipientes e caras em grande escala. Portanto, muitas vezes é difícil até mesmo estimar faixas de custos precisas para a limpeza de PFOA e PFOS, mas os custos podem facilmente chegar a milhões de dólares em locais complexos. Embora a EPA tenha publicado orientações provisórias sobre métodos de eliminação de PFOA e PFOS, e a recém-aprovada Lei de Investimento em Infraestruturas e Emprego preveja 3,5 mil milhões de dólares ao longo de cinco anos para limpezas do Superfund, os métodos e o dinheiro podem não ser suficientes se os custos de limpeza dos locais com PFOA e PFOS acabarem por ser exponencialmente mais elevados. - Como a EPA lidará com a potencial contaminação por PFOA e PFOS em locais Superfund fechados?
Em resposta a comentários que solicitavam esclarecimentos sobre se a designação de PFOA e PFOS levaria à reabertura de locais Superfund fechados, a EPA afirmou que a regra final “não tem impacto” sobre a autoridade da EPA para listar locais com PFOA e PFOS como locais Superfund. A página de perguntas e respostasda EPA — que, ressaltamos, não é uma declaração vinculativa da agência — também afirma que «a designação não alterará o processo da EPA para listar e/ou excluir locais [da Lista Nacional de Prioridades (NPL)] ou avaliar a proteção das soluções por meio de revisões quinquenais, e não exigirá amostragem de PFOA e PFOS em locais da NPL (finais ou excluídos)». Embora a regra final não exija a amostragem de PFOA e PFOS em locais fechados, ela não impede a EPA de ordenar a amostragem nesses locais. Os PRPs que podem ter parado há muito tempo de orçar os custos de remediação em locais existentes ou antigos que foram remediados há anos e até décadas, podem descobrir que são obrigados a revisitar esses locais onde PFOA e PFOS podem estar presentes. - Quais normas de limpeza regerão a remediação de PFOA e PFOS?
Atualmente, existe uma diversidade de normas regulatórias estaduais relacionadas ao PFAS, que variam entre níveis de limpeza vinculativos, orientações consultivas ou nenhuma norma de PFAS, o que pode levar a normas de limpeza igualmente diversificadas, dependendo de quais normas são aplicadas como um «requisito aplicável ou relevante e apropriado» (ARAR) em um local específico. Além disso, em 10 de abril de 2024, a EPA emitiu uma regra final que estabelece os Níveis Máximos de Contaminantes (MCL) para PFOA e PFOS na água potável em 4,0 partes por trilhão (ppt), individualmente. Embora estas normas para água potável sejam separadas da regra final da EPA que lista o PFOA e o PFOS como «substâncias perigosas» ao abrigo da CERCLA, a regra das «substâncias perigosas» observa que o MCL pode ser um ARAR apropriado para esforços de limpeza ao abrigo da CERCLA. - Que outros PFAS serão o próximo alvo da EPA ao abrigo da CERCLA?
Conforme mencionado acima, o PFOA e o PFOS são dois PFAS específicos entre milhares de outros usados atualmente e historicamente. Grande parte da ciência sobre os potenciais efeitos do PFAS na saúde (tanto compostos químicos individuais como uma classe) continua a evoluir. Entretanto, a EPA passou a regulamentar tipos adicionais de PFAS ao abrigo de outros estatutos. Por exemplo, como observámos num alerta anterior ao cliente, a EPA publicou recentemente uma proposta de regulamentação que lista sete outros compostos PFAS como constituintes perigosos ao abrigo da RCRA. Alguns ou todos esses PFAS podem eventualmente ser alvos de futuros esforços de regulamentação da CERCLA.
Próximos passos
A Regra Final entrará em vigor 60 dias após a sua publicação no Federal Register. As partes afetadas devem considerar o seu portfólio de locais de remediação planeados, ativos e, em alguns casos, encerrados, para avaliar possíveis implicações, e as empresas podem considerar a revisão e atualização dos seus protocolos de relatório e transporte de substâncias perigosas para lidar com o PFOA e o PFOS, conforme aplicável.
