Unlocking the Power of Equity-Based Incentive Compensation: Cash-Settled Equity Awards

Este artigo é o sexto da nossa série sobre remuneração baseada em ações, com o objetivo de ajudar os empregadores a responder a uma pergunta comum: que tipo de remuneração baseada em ações é melhor para a nossa empresa e os nossos funcionários? O primeiro artigo está disponívelaqui, o segundo artigo está disponívelaqui, o terceiro artigo está disponívelaqui, o quarto artigo está disponívelaqui e o quinto artigo está disponível aqui.

Este artigo fornecerá uma visão geral das concessões de ações liquidadas em dinheiro. Como visão geral, este artigo abordará apenas alguns aspetos-chave das concessões de ações liquidadas em dinheiro. Não se destina a fornecer um tratamento abrangente dessas concessões. Além disso, toda a discussão sobre impostos limita-se ao imposto de renda federal dos EUA.

Descrição

O que é uma concessão de ações liquidada em dinheiro?

O termo «prémio em ações liquidado em dinheiro» abrange, em geral, qualquer prémio compensatório que seja (1) avaliado com base num título de capital subjacente, mas (2) liquidado com um pagamento em dinheiro, em vez da emissão de ações.

A título de exemplo, um direito de valorização de ações liquidado em dinheiro (SAR) é uma contrapartida liquidada em dinheiro de uma opção de compra de ações, representando o direito de receber, após o exercício, um pagamento em dinheiro igual ao excedente do valor da ação subjacente sobre o preço de exercício (por vezes referido como preço de concessão ou preço de exercício), em vez de, no caso de uma opção de compra de ações, um direito de adquirir uma ação através do pagamento do preço de exercício. Outro exemplo comum é uma unidade de ações restritas (RSU) liquidada em dinheiro, que é uma contrapartida liquidada em dinheiro para ações restritas, representando o direito de receber, após a liquidação após a aquisição, um pagamento em dinheiro igual ao valor da ação subjacente, em vez de, no caso de ações restritas, o direito de reter, após a aquisição, as ações emitidas na concessão.

As concessões de ações liquidadas em dinheiro são frequentemente referidas como «ações fantasmas» ou «ações fictícias» porque, embora o seu valor se baseie no valor das ações ou outras participações acionárias, elas não representam o direito de receber ações reais ou outras participações acionárias numa entidade. Este artigo irá focar-se nas SARs liquidadas em dinheiro e nas RSUs liquidadas em dinheiro, dois dos tipos mais comuns de concessões de ações liquidadas em dinheiro.

Porquê conceder prémios em ações liquidados em dinheiro?

As concessões de ações liquidadas em dinheiro são frequentemente concedidas pelos empregadores aos funcionários ou outros prestadores de serviços (como diretores e consultores) porque ajudam a alinhar os interesses do prestador de serviços com os dos acionistas do empregador (ver «Vantagens» abaixo), mas não resultam em diluição para os acionistas, uma vez que não são emitidas ações reais. Para empresas de capital aberto, as concessões de ações liquidadas em dinheiro podem ser atraentes porque não estão sujeitas à exigência da bolsa de valores de que, em geral, os acionistas devem aprovar a remuneração em ações que envolva a emissão de ações reais.

Quais são alguns termos típicos das concessões de ações liquidadas em dinheiro?

As concessões de ações liquidadas em dinheiro têm frequentemente termos semelhantes aos das suas contrapartes de ações «reais». A título de exemplo, as concessões de ações liquidadas em dinheiro têm frequentemente um calendário de aquisição de direitos durante o qual o prestador de serviços deve permanecer empregado ou em serviço para que a concessão liquidada em dinheiro se torne exercível, no caso das SARs liquidadas em dinheiro, ou adquirida e liquidada em dinheiro, no caso das RSUs liquidadas em dinheiro. Os calendários de aquisição variam frequentemente entre três a cinco anos no total, com alguma forma de aquisição proporcional ao longo de todo o período de serviço. O calendário de aquisição selecionado, tal como o calendário de aquisição para ações «reais», refletirá normalmente um equilíbrio entre o desejo do empregador de manter um incentivo de retenção a longo prazo e a necessidade de garantir que o prestador de serviços percebe o calendário de aquisição como exequível. Os objetivos de desempenho também podem ser incluídos como condição para a aquisição ou exercitabilidade.

Tratamento fiscal

SARs liquidados em dinheiro

Os SARs liquidados em dinheiro são tratados de forma semelhante às opções de ações não qualificadas para fins fiscais. Em geral, os SARs liquidados em dinheiro não têm consequências fiscais imediatas para o empregador ou o prestador de serviços no momento da concessão ou aquisição. Em vez disso, o evento de reconhecimento fiscal ocorre quando os SARs liquidados em dinheiro são exercidos. No momento do exercício, o prestador de serviços normalmente reconhece o rendimento ordinário no valor do pagamento em dinheiro, que geralmente é igual ao valor pelo qual o valor justo de mercado das ações subjacentes ao SAR liquidado em dinheiro excede o preço de exercício ou concessão (o «spread»), e o empregador geralmente receberá uma dedução fiscal correspondente. Para os funcionários detentores de SARs liquidados em dinheiro, o spread é geralmente tratado como salário suplementar para efeitos de retenção de impostos e deve ser declarado como tal no Formulário W-2 do funcionário. Para os detentores de SARs liquidados em dinheiro que não são funcionários, o spread é geralmente tratado como remuneração e deve ser declarado no Formulário 1099 apropriado.

Para receber o tratamento fiscal descrito acima, no entanto, os SARs liquidados em dinheiro devem satisfazer alguns requisitos, incluindo os seguintes:

A compensação a pagar ao abrigo do SAR liquidado em dinheiro não pode ser superior ao excedente do valor justo de mercado das ações subjacentes na data em que o SAR é exercido sobre o preço de exercício ou concessão do SAR em relação a um número de ações fixado na data ou antes da data de concessão do SAR.
O preço de exercício ou concessão dos SARs liquidados em dinheiro não deve ser inferior ao valor justo de mercado das ações subjacentes no momento da concessão. (Consulte “Desvantagens” abaixo.)
Os SARs liquidados em dinheiro devem estar relacionados com as ações da entidade para a qual o prestador de serviços presta serviços ou com uma empresa-mãe dessa entidade. Os SARs liquidados em dinheiro não podem, em geral, ser concedidos em relação às ações de uma subsidiária da entidade para a qual o prestador de serviços presta serviços.
Os SARs liquidados em dinheiro não podem ter qualquer característica adicional para o diferimento do rendimento para além da data de exercício.

Se um SAR liquidado em dinheiro atender a todos esses requisitos, ele geralmente estará isento das regras fiscais sobre remuneração diferida não qualificada, conhecidas como Seção 409A do Código, e, portanto, receberá o tratamento fiscal descrito acima. Se um SAR liquidado em dinheiro não cumprir todos esses requisitos, poderá estar sujeito à Seção 409A do Código, que impõe requisitos rigorosos sobre o prazo da remuneração diferida e, se tais requisitos não forem cumpridos, uma multa fiscal de 20% e outras consequências fiscais adversas. Como os SARs liquidados em dinheiro muitas vezes não satisfazem os requisitos de tempo da Seção 409A do Código, geralmente é desejável que eles satisfaçam os quatro requisitos acima para se qualificarem como isentos da Seção 409A do Código. Em alternativa, os SAR liquidados em dinheiro que não satisfaçam todos os quatro requisitos acima podem ser estruturados como um acordo sujeito e em conformidade com a Secção 409A do Código, mas isso normalmente implica que o detentor do SAR renuncie a uma flexibilidade significativa no que diz respeito à sua capacidade de escolher quando exercer o SAR.

RSUs liquidadas em dinheiro

Geralmente, não há consequências fiscais no momento em que uma RSU liquidada em dinheiro é concedida; em vez disso, o valor da RSU é tributado como rendimento normal e sujeito a retenção de imposto de renda, se aplicável, quando a concessão é liquidada. Um beneficiário não pode fazer uma escolha 83(b) relacionada a uma concessão de RSUs liquidadas em dinheiro. O FICA será devido em relação às RSUs detidas pelos funcionários quando as RSUs não estiverem sujeitas a um risco substancial de perda (como na elegibilidade para a reforma), mesmo que não sejam liquidadas até uma data posterior.

A empresa geralmente terá direito a uma dedução relativa às RSUs liquidadas em dinheiro quando o beneficiário reconhecer o rendimento ordinário.

Vantagens

SARs liquidados em dinheiro

Os SARs liquidados em dinheiro têm várias vantagens potenciais como veículo de remuneração por incentivo:

Existe a possibilidade de grandes ganhos se o valor das ações aumentar significativamente, o que pode ser altamente motivador para os funcionários e outros prestadores de serviços e ajudar a alinhar os seus interesses com os dos acionistas.
Os SARs liquidados em dinheiro são geralmente fáceis de entender, tornando mais provável que os prestadores de serviços os considerem valiosos, desde que se acredite que o valor das ações provavelmente aumentará.
O empregador geralmente recebe uma dedução fiscal correspondente à compensação reconhecida pelo titular de SARs liquidados em dinheiro no momento do exercício.
As SARs liquidadas em dinheiro (em contraste com as opções de ações incentivadas) podem ser concedidas a prestadores de serviços não funcionários, tais como consultores e diretores.
As SARs liquidadas em dinheiro, ao contrário das opções sobre ações, não exigem que o titular forneça dinheiro no momento do exercício para financiar o preço de exercício e, no caso de opções sobre ações não qualificadas, impostos retidos na fonte.

RSUs liquidadas em dinheiro

As RSUs liquidadas em dinheiro têm vantagens potenciais como veículo de remuneração por incentivo:

As RSUs liquidadas em dinheiro geralmente não exigem investimento pessoal dos destinatários.
Do ponto de vista da empresa, conceder a um destinatário uma RSU liquidada em dinheiro não confere ao destinatário quaisquer direitos como acionista.
As RSUs liquidadas em dinheiro oferecem incentivos económicos semelhantes aos detentores, tal como as ações restritas ou as RSUs liquidadas em ações, alinhando os seus interesses antes da liquidação com os dos acionistas, mas, ao contrário das ações restritas ou das RSUs liquidadas em ações, não resultam em diluição para os acionistas.

Desvantagens

SARs liquidados em dinheiro

Algumas desvantagens potenciais dos SARs liquidados em dinheiro incluem o seguinte:

Devido ao preço de exercício ou concessão, os SARs liquidados em dinheiro não têm valor para o detentor, a menos que o valor das ações subjacentes aumente acima do preço de exercício ou concessão. Se as ações não aumentarem de valor ou diminuírem de valor, os SARs liquidados em dinheiro podem perder rapidamente o seu poder motivador ou até mesmo tornar-se desmoralizantes se o valor das ações permanecer abaixo do preço de exercício ou concessão por um período prolongado.
Após o exercício, o montante em dinheiro recebido (o spread dos SARs) é tributado como rendimento ordinário. Não há possibilidade de tratamento como ganhos de capital. Se o detentor do SAR liquidado em dinheiro for um funcionário, o rendimento também está sujeito a retenção na fonte e impostos sobre o rendimento.
Após o exercício, a empresa deve pagar em dinheiro um valor equivalente ao spread e, ao contrário das opções sobre ações, não recebe dinheiro do detentor através do pagamento do preço de exercício.
Para definir o preço de exercício ou concessão, o empregador geralmente deve determinar o valor justo de mercado das suas ações no momento da concessão, dentro da estrutura da Seção 409A do Código, o que pode envolver custos adicionais se a empresa não for de capital aberto e for utilizada uma avaliação independente por terceiros. Uma discussão sobre a estrutura da Seção 409A do Código para avaliação de ações está disponível aqui.

RSUs liquidadas em dinheiro

Algumas desvantagens potenciais das RSUs liquidadas em dinheiro incluem o seguinte:

As RSUs liquidadas em dinheiro não oferecem oportunidade para ganhos de capital.
As RSUs liquidadas em dinheiro podem estar sujeitas à Secção 409A do Código, que limita a flexibilidade no desenho e pode introduzir uma complexidade significativa.
As RSUs liquidadas em dinheiro podem suscitar preocupações ao abrigo da ERISA se o pagamento ocorrer apenas após a cessação do contrato de trabalho ou após mais de 10 anos.

Outras considerações

Contabilidade

O facto de as concessões de ações serem liquidadas em dinheiro ou em ações é relevante para o seu tratamento contabilístico. Embora uma discussão completa sobre a contabilização das concessões de ações liquidadas em dinheiro esteja além do âmbito deste artigo, em geral, as RSUs ou SARs que só podem ser liquidadas em ações recebem um tratamento contabilístico «fixo» semelhante ao das suas contrapartes de ações reais. O valor justo da concessão, determinado no momento da concessão, é normalmente contabilizado como despesa ao longo do período de serviço. Por outro lado, se as concessões tiverem ou puderem ser liquidadas em dinheiro, elas podem estar sujeitas a contabilidade de passivo ou variável, exigindo que sejam avaliadas periodicamente pelo valor de mercado.

Documentação

As concessões de ações liquidadas em dinheiro, tal como as suas contrapartes reais, são normalmente documentadas utilizando (1) um plano que contém os principais termos e condições aplicáveis às concessões, com acordos individuais de concessão entregues a cada beneficiário, estabelecendo os termos e condições específicos das suas concessões, tais como o número de ações sujeitas à concessão a ser concedida, o preço de exercício ou concessão (se aplicável) e o período de aquisição, ou (2) um contrato de concessão independente, incluindo todos os termos materiais para a concessão específica. A aprovação de concessões de ações liquidadas em dinheiro pelo conselho de administração ou pela administração depende normalmente do montante envolvido e da materialidade do montante para a organização.

Como observámos no início deste artigo, uma vez que o artigo se destina a ser uma visão geral, ele aborda apenas alguns aspetos-chave das concessões de ações liquidadas em dinheiro e não fornece uma discussão abrangente. Se tiver dúvidas sobre os tópicos abordados nesta visão geral das concessões de ações liquidadas em dinheiro que não foram abordados neste artigo, ou se desejar explorar outras alternativas de remuneração com ações, consulte os outros artigos desta série ou entre em contacto com o seu advogado da Foley para obter mais informações.