Regra de consentimento individual da Comissão Federal de Comunicações nos termos da Lei de Proteção ao Consumidor de Serviços Telefónicos revogada um dia antes da sua entrada em vigor
Na segunda-feira, 27 de janeiro de 2025, a Regra de Consentimento Individual (a “Regra”) promulgada pela Comissão Federal de Comunicações (a “Comissão”) há um ano, em 18 de dezembro de 2023, estava prestes a entrar em vigor.[1] De acordo com esta Regra, um consumidor não poderia consentir com uma chamada automática de telemarketing ou publicidade, a menos que (1) ele consentisse com chamadas de apenas um vendedor por vez, (2) recebesse uma divulgação clara e visível de que receberia chamadas ou mensagens de telemarketing usando um sistema de discagem telefónica automática ou uma voz artificial ou pré-gravada, e (3) consentisse apenas com chamadas cujo assunto fosse “logicamente e tematicamente associado à interação que motivou o consentimento”.[2] A Comissão considerou a Regra principalmente como uma forma de impedir que os geradores de leads usassem o consentimento único do consumidor em sites de comparação de preços, que muitas vezes são a fonte de geração de leads.[3] Mas a Regra não se limitava aos geradores de leads. Em vez disso, aplicava-se a todas as entidades que utilizavam — por conta própria ou por meio de seus fornecedores, afiliados ou outros terceiros — chamadas ou mensagens de telemarketing usando tecnologia regulamentada. A regra exigia, portanto, que essas empresas reformulassem os seus fluxos de recolha de consentimento, revisassem os contratos com fornecedores e outros terceiros e reavaliassem as suas operações comerciais. A regra também prenunciava um aumento substancial nos litígios relacionados à Lei de Proteção ao Consumidor de Serviços Telefónicos (TCPA), especialmente porque os termos-chave da regra — como o que significa estar «logicamente e tematicamente associado à interação que motivou o consentimento» — não estavam definidos.
As empresas sujeitas à Regra de Consentimento Individual tiveram a sua sorte na sexta-feira, 24 de janeiro de 2025, o último dia útil antes da entrada em vigor da regra. Inicialmente, a Comissão, agindo por iniciativa própria, emitiu uma ordem adiando a data de entrada em vigor da Regra de Consentimento Individual por 12 meses — até 26 de janeiro de 2026 — ou até a data especificada em um aviso público após o Tribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Décimo Primeiro Circuito emitir uma decisão sobre a petição apresentada pela Insurance Marketing Coalition (IMC) contestando a Regra (o que ocorrer primeiro).[4] A Comissão concluiu que, dado o estágio avançado do processo judicial no Décimo Primeiro Circuito, os riscos de litígio apresentados pela Regra para remetentes de mensagens de texto e chamadas agindo de boa-fé e as preocupações sobre a prontidão do setor para o cumprimento imediato da Regra, era do interesse da justiça adiar a data de entrada em vigor da regra.[5]
O Décimo Primeiro Circuito não deixou as pessoas à espera por muito tempo. Naquela mesma tarde de sexta-feira, o tribunal emitiu um parecer concluindo que a Comissão excedeu a sua autoridade estatutária ao abrigo da TCPA, porque as novas restrições de consentimento na Regra «entram em conflito inadmissível com o significado estatutário comum de "consentimento prévio expresso"».[6] Em particular, o Décimo Primeiro Circuito observou que o termo «consentimento prévio expresso», tal como utilizado na lei TCPA, exige apenas que o consumidor declare «de forma clara e inequívoca» que está disposto a receber a chamada automática — e nada diz sobre a exigência de consentimento individual.[7] Também não menciona que o consentimento do consumidor se limita a chamadas que estejam «logicamente e tematicamente associadas à interação que motivou o consentimento».[8] Assim, os requisitos para que um consumidor consinta separada e independentemente em receber chamadas automáticas de cada vendedor individual e para que as chamadas automáticas sejam «logicamente e tematicamente associadas à interação que motivou o consentimento» eram contrários ao significado claro da lei; portanto, excediam a autoridade legal da Comissão para implementar a TCPA.[9] Além disso, em vez de remeter a questão de volta à agência, o Tribunal anulou completamente a Regra de Consentimento Individual.[10]
Como resultado dessas duas ações, a Comissão está de volta à estaca zero e precisará decidir se deve prosseguir com qualquer ação adicional para reviver a Regra de Consentimento Individual, bem como se isso pode ser feito à luz da decisão do Décimo Primeiro Circuito. Mais importante ainda, a comunidade empresarial não precisa se preocupar com o cumprimento da Regra e pode continuar operando sob o status quo, que ainda exige a obtenção de consentimento expresso por escrito para ações de marketing que utilizem tecnologia regulamentada.
1 Segundo Relatório e Ordem, No caso de Identificação e Eliminação de Mensagens de Texto Ilegais, Regras e Regulamentos de Implementação da Lei de Proteção ao Consumidor de Telecomunicações de 1991, Métodos Avançados para Identificar e Eliminar Chamadas Automáticas Ilegais, 38 FCC Rcd. 12247, 12258-69 (2023) (a “Ordem de 2023”). A Ordem de 2023 revisaria, na parte relevante, 47 C.F.R. § 64.1200(f)(9).
4 Ordem da FCC datada de 24 de janeiro de 2025, sobre a questão da identificação e eliminação de mensagens de texto ilegais, regras e regulamentos que implementam a Lei de Proteção ao Consumidor de Telecomunicações de 1991, métodos avançados para identificar e eliminar chamadas automáticas ilegais, emitida por Eduard Bartholme III, chefe interino do Departamento de Assuntos Governamentais e do Consumidor.
6 Ins. Marketing Coalition Limited contra FCC, Processo n.º 24-10277 (24 de janeiro de 2025), Slip Op. na página 4.
