O limite para notificação Hart-Scott-Rodino aumenta em US$ 6,9 milhões

As últimas duas semanas foram bastante agitadas no mundo da Lei Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act de 1976 (15 U.S.C. § 18a) (HSR). Primeiro, em 7 de janeiro de 2025, a Comissão Federal de Comércio (FTC) anunciou uma multa civil recorde de US$ 5,6 milhões para resolver alegações de que três produtores de petróleo se envolveram em “gun-jumping” indevido quando o comprador em uma transação de fusão e aquisição proposta assumiu controle operacional significativo sobre o alvo antes do fim do período de espera da HSR. Em seguida, em 14 de janeiro de 2025, o Departamento de Justiça apresentou a maior ação de execução da HSR de todos os tempos, buscando cerca de US$ 650 milhões em multas civis por supostas falhas repetidas de uma empresa de private equity em fazer os registros completos da HSR, conforme exigido. Entretanto, a FTC começou a divulgar orientações sobre as mudanças radicais na prática do HSR que devem entrar em vigor em 10 de fevereiro, embora essas mudanças nas regras estejam a ser contestadas em tribunal e haja especulações de que a nova administração Trump possa adiar a sua implementação.

Por fim, encerrando essa agitação, em 22 de janeiro de 2025, a FTC publicou um aviso no Federal Register anunciando os últimos ajustes anuais nos limites de notificação previstos na Lei Hart-Scott-Rodino Antitrust Improvements Act de 1976 (15 U.S.C. § 18a). Esses ajustes anuais estão indexados às variações do produto nacional bruto. Embora as alterações aos limites de notificação sejam talvez mais mundanas do que as mudanças radicais nas regras e as ações de fiscalização da HSR que ganharam destaque nas manchetes nas últimas duas semanas, os ajustes anuais dos limites têm ampla aplicabilidade a potenciais declarantes em todos os lugares. Quando os novos limites entrarem em vigor, o limite de tamanho da transação da HSR aumentará de US$ 119,5 milhões para US$ 126,4 milhões. Os limites HSR revistos serão aplicáveis às transações concluídas a partir de 21 de fevereiro de 2025.

Separadamente, em 22 de janeiro de 2025, a FTC também publicou um aviso no Federal Register, com os últimos ajustes anuais aos limites legais previstos na Secção 8 da Lei Clayton (15 U.S.C. § 19). Os limites revistos da Secção 8 entram em vigor imediatamente.

Teste do tamanho da transação

(Original: US$ 50 milhões; Novo a partir de 21 de fevereiro de 2025: US$ 126,4 milhões)

Atualmente, esse limite para o valor da transação é de US$ 119,5 milhões, com base no reajuste anual de 2024. No entanto, em 21 de fevereiro de 2025, esse limite aumentará para US$ 126,4 milhões. Assim, para transações concluídas em ou após 21 de fevereiro de 2025, não será necessário apresentar o HSR, a menos que a aquisição resulte na posse, por parte do adquirente, de um montante total agregado de títulos com direito a voto, participações não corporativas e/ou ativos da pessoa adquirida superior a US$ 126,4 milhões.

Teste do tamanho da pessoa

(Original: US$ 10 milhões/US$ 100 milhões; Novo a partir de 21 de fevereiro de 2025: US$ 25,3 milhões/US$ 252,9 milhões)

De acordo com os novos ajustes, aquisições avaliadas acima de US$ 505,8 milhões serão passíveis de notificação, independentemente do tamanho das partes. Aquisições avaliadas em mais de US$ 126,4 milhões, mas inferiores ou iguais a US$ 505,8 milhões, serão passíveis de notificação apenas se o teste de tamanho da pessoa for cumprido separadamente. Os limites revistos ajustam o teste de dimensão da pessoa, de modo a que seja cumprido se (i) a pessoa adquirente ou adquirida tiver ativos totais ou vendas líquidas anuais de 252,9 milhões de dólares ou mais e (ii) a outra pessoa tiver ativos totais ou, em determinadas situações, vendas líquidas anuais de 25,3 milhões de dólares ou mais.

Limites de notificação para aquisições de títulos com direito a voto

Para aquisições de títulos com direito a voto, a pessoa adquirente deve apresentar o limite de notificação mais alto aplicável entre cinco opções. A aquisição de 50% ou mais dos títulos com direito a voto de um emissor é o limite mais alto, mas abaixo desse nível existem quatro níveis diferentes para relatar aquisições de participações minoritárias em títulos com direito a voto. O limite de notificação pode determinar, por exemplo, se uma aquisição subsequente de títulos com direito a voto adicionais no mesmo emissor exigirá outro registo HSR. Os novos limites de notificação serão, por ordem crescente:

1. Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em mais de 126,4 milhões de dólares, mas menos de 252,9 milhões de dólares;
2. Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em 252,9 milhões de dólares ou mais, mas inferior a 1,264 mil milhões de dólares;
3. Um montante total agregado de títulos com direito a voto avaliados em 1,264 mil milhões de dólares ou mais;
4. Vinte e cinco por cento dos títulos com direito a voto em circulação de um emissor, se avaliados em mais de US$ 2,529 bilhões; e
5. Cinquenta por cento dos títulos com direito a voto em circulação de um emitente, se avaliados em mais de US$ 126,4 milhões.

Limites das taxas de registo

De acordo com as alterações significativas nas taxas de registo previstas na Lei de Modernização das Taxas de Registo de Fusões de 2022, o aviso da FTC publicado no Federal Register em 22 de janeiro de 2025, anunciando os últimos ajustes anuais aos limites legais do HSR, também anunciou os primeiros ajustes anuais às taxas de registo do HSR. As novas taxas de registo a partir de 21 de fevereiro de 2025, com base no valor em dólares da transação, conforme determinado de acordo com as regras do HSR, são:

As novas taxas de registo estão sujeitas a um aumento anual em cada ano fiscal, com base na percentagem de aumento, se houver, do índice de preços ao consumidor, caso a percentagem de aumento seja igual ou superior a um por cento. Os limites máximos do valor das transações estão sujeitos a ajustes anuais em cada ano fiscal, com base nas variações do produto nacional bruto.

Considerações adicionais

Para efeitos de divulgação de aquisições de ativos anteriores para o Item 8 do formulário HSR e para análise de uma possível falha anterior em apresentar o HSR, ainda é necessário examinar os limites que estavam em vigor no momento da aquisição anterior. Continua a ser importante que as partes tenham cuidado ao determinar se um limite foi atingido, dado que o processo pode ser complexo, as regras são altamente técnicas e o incumprimento do HSR pode resultar em penalidades civis significativas. A penalidade civil máxima é atualmente de US$ 51.744 por cada dia de não conformidade, mas essa penalidade máxima deve aumentar a partir da indexação anual nas próximas semanas.

Limites para interligação de conselhos de administração

(Original: US$ 10 milhões; Novo a partir de 22 de janeiro de 2025: US$ 51.380.000)

Por fim, em um aviso separado no Federal Register, a FTC atualizou o limite jurisdicional para diretorias interligadas nos termos da Seção 8 da Lei Clayton (Seção 8). A Secção 8 proíbe, com certas exceções, que pessoas atuem como diretores ou administradores de duas empresas concorrentes (uma prática conhecida como “interligação”), desde que cada empresa tenha “capital, excedentes e lucros não divididos” acima do limite legal. As alterações de 1990 à Secção 8 fixaram esse limite em US$ 10 milhões, mas com base no último ajuste anual, o limite mudou para US$ 51,38 milhões.

A Secção 8 também tem três exceções de porto seguro. Uma exceção estabelece que a Secção 8 não se aplica se as vendas competitivas de qualquer uma das empresas interligadas forem inferiores a US$ 1 milhão em dólares de 1989, conforme ajustado anualmente. Este porto seguro foi ajustado para US$ 5,138 milhões, com base nos novos limites.

Como destacamos em artigos anteriores, a Seção 8 da Lei Clayton está a tornar-se cada vez mais um foco para a aplicação da legislação antitruste pela FTC e pelo Departamento de Justiça. Portanto, as empresas devem continuar a monitorizar os seus cargos executivos e diretivos para garantir que continuam em conformidade com a Seção 8.

Se tiver dúvidas sobre essas alterações nos limites de notificação da Hart-Scott-Rodino, entre em contacto com qualquer um dos autores ou com o seu advogado da Foley & Lardner.