A luta de Delaware para continuar sendo o principal destino das empresas

Delaware está a sentir a pressão da reação negativa das empresas residentes em relação às recentes decisões do Tribunal de Chancelaria de Delaware em litígios com acionistas, bem como da concorrência significativa de outros estados, como o Texas e Nevada, que estão a fazer alterações materiais nas suas respectivas leis corporativas para atrair empresas que procuram um novo estado mais favorável. Conforme relatado anteriormente pela Foley, o Texas está a competir arduamente para se tornar a jurisdição preferida para a domesticação jurídica. O projeto de lei nº 29 do Senado e o projeto de lei nº 15 da Câmara foram apresentados na Assembleia Legislativa do Texas em 27 de fevereiro de 2025. Esses projetos de lei introduzem uma série de reformas corporativas, sendo as mais significativas a codificação da chamada “regra de julgamento comercial” e a permissão para que as empresas do Texas adotem um limite de propriedade que deve ser cumprido para reclamações derivadas.

E essa é apenas a medida mais recente tomada pelo Texas. Em setembro de 2024, o Texas inaugurou um distrito judicial estadual para tribunais comerciais, inspirado no Tribunal de Chancelaria de Delaware, para acomodar a crescente comunidade empresarial do Texas, que continua a crescer devido a uma série de fatores geográficos e económicos. O governador do Texas, Greg Abbott, também anunciou recentemente a criação da Bolsa de Valores do Texas, que começará a facilitar negociações e listagens em Dallas em 2026. Nevada também está nessa corrida. A sua legislatura apresentou o Projeto de Lei 239 da Assembleia em 17 de fevereiro de 2025, que, entre outras coisas, introduz novos processos para reorganizações e revisa os processos pelos quais um conselho de administração aprova um plano de fusão, conversão ou troca. Notavelmente, esse projeto de lei também propõe alterar a codificação de Nevada da regra de julgamento comercial para exigir que os diretores ajam com base em informações.

Para preservar a sua posição como o principal «lar» das empresas americanas, a legislatura de Delaware também está a propor alterações à lei societária de Delaware. Em 17 de fevereiro de 2025, foi apresentado o projeto de lei 21 do Senado. Entre outras coisas, esse projeto de lei estabeleceria:

• Novas proteções de porto seguro para diretores, executivos, acionistas controladores ou grupos de controlo, protegendo tais indivíduos ou grupos de indivíduos de responsabilidade se tiverem interesses que os tornem «não independentes» em relação a transações ou outras ações realizadas, e termos para considerar diretores e acionistas independentes (ver revisões e alterações propostas ao § 144 do Título 8 do Código de Delaware);
• Uma alteração aos direitos de inspeção dos livros e registos dos acionistas para limitar, por definição, os materiais que um acionista pode exigir inspecionar e para impor condições à apresentação de um pedido de inspeção dos livros e registos de uma empresa (ver revisões e alterações propostas ao § 220 do Título 8 do Código de Delaware); e
• Que os acionistas controladores e os grupos controladores não podem ser responsabilizados por danos monetários por violação do dever de diligência (ver revisões e alterações propostas ao § 144(c) do Título 8 do Código de Delaware).

Entre outras coisas, essas alterações propostas à lei corporativa de Delaware visam diminuir o volume de litígios movidos por acionistas no estado, bem como os honorários advocatícios resultantes de qualquer ação bem-sucedida dos acionistas. No entanto, essas alterações propostas estão enfrentando uma resistência substancial dentro do estado, apenas algumas semanas após a apresentação do projeto de lei. Parte dessa resistência decorre da origem do próprio projeto de lei — segundo relatos, ele foi rapidamente elaborado por um grupo de trabalho convocado pelo recém-eleito governador de Delaware, Matt Meyer, que citou especificamente a preocupação com rumores corporativos de transferência de estatutos para outros estados, como o Texas.

Ainda em fase inicial, o projeto de lei 21 do Senado de Delaware já teve efeitos práticos, com uma queixa de acionistas apresentada no Tribunal de Chancelaria em 26 de fevereiro de 2025, alegando que a empresa ré evitou estrategicamente (mas indevidamente) pedidos diretos de inspeção de livros e registos com base no projeto de lei 21 do Senado, antecipando que a sua aprovação evitaria a responsabilidade da empresa. Ver Assad v. Altair Engineering Inc., n.º 2025-0217 (Del. Ch. Ct.).

À medida que a discórdia entre acionistas ou outras classes de demandantes afetadas pelo direito societário e pelas empresas continua a crescer em Delaware e no seu Tribunal de Chancelaria, em meio à imensa concorrência do Texas, Nevada e outros estados, ainda não se sabe se Delaware poderá manter a sua posição como sede proeminente das empresas americanas e, consequentemente, onde e com que sucesso os acionistas poderão entrar com ações e mantê-las contra as empresas nas quais possuem participações.