O que todas as empresas multinacionais devem saber sobre... a aplicação da legislação aduaneira e os riscos da Lei das Alegações Falsas (Parte II)

Conforme detalhado na Parte I da nossa série de três partes sobre a Minimização dos Riscos da Aplicação das Alfândegas e da Lei das Falsas Reclamações, a combinação do novo ambiente de tarifas elevadas, a capacidade acrescida das Alfândegas (e do público em geral) de extrair dados e o foco declarado do Departamento de Justiça (DOJ) na utilização da Lei das Falsas Reclamações (FCA) aumenta substancialmente os riscos relacionados com a importação. Tendo em conta este risco acrescido, a Parte II e a próxima Parte III desta série centram-se na preparação para áreas específicas em que vemos um risco acrescido de aplicação da lei, tanto para as Alfândegas como para as sanções da FCA, com este artigo a abordar os riscos mais comuns da FCA decorrentes da apresentação de informações falsas sobre o resumo de entrada do Formulário 7501.

Riscos decorrentes de classificações incorrectas

De longe, os erros aduaneiros mais comuns que vemos dizem respeito a classificações incorrectas nos resumos de entrada do Formulário 7501. Se forem efectuadas com conhecimento de causa, estas classificações incorrectas podem levar à responsabilidade da FCA, como demonstrado pela elevada incidência de acordos do DOJ baseados em alegados erros de classificação conhecidos. Exemplos relevantes da FCA incluem acordos de 22,2 milhões de dólares e 2,3 milhões de dólares, cada um deles baseado em importadores que conscientemente classificaram incorretamente as entradas em classificações pautais inferiores para evitar o pagamento de direitos devidos sobre as importações das empresas.

Além disso, a classificação agressiva de mercadorias para evitar a sujeição às tarifas da Secção 301 da China pode criar o risco de responsabilidade da FCA. Este tipo de classificação oportunista levou a um acordo de 22,8 milhões de dólares por um importador que utilizou classificações incorrectas apesar de ter recebido repetidamente avisos do CBP informando o importador de que as classificações que tinha utilizado para mercadorias semelhantes estavam erradas. O importador continuou a utilizar as classificações incorrectas durante mais de três anos, mesmo depois de um consultor externo ter confirmado que o importador estava a utilizar classificações incorrectas.

Resposta à conformidade aduaneira

• Manter um índice de classificação atualizado regularmente. Classificações bem apoiadas e consistentes são a chave para evitar este tipo de erros. A ferramenta mais importante para garantir a exatidão das classificações é um Índice de Classificação Aduaneira robusto e regularmente atualizado, que deve listar a classificação HTS para SKUs regularmente importadas, ao mesmo tempo que incorpora o apoio às decisões de classificação tomadas, incluindo uma aplicação das Regras Gerais de Interpretação Aduaneira, pareceres consultivos, respostas a protestos contra a liquidação e outros apoios relevantes.

• Efetuar revisões da classificação. Verificamos frequentemente que os importadores deixam as decisões de classificação a cargo dos despachantes aduaneiros, assumindo que estes são especialistas e responsáveis pela identificação dos códigos corretos. No entanto, as alfândegas atribuem toda a responsabilidade pela apresentação exacta de todas as informações do Formulário 7501 ao importador registado, e não ao despachante. Reveja periodicamente as suas classificações, especialmente para artigos importados com frequência, para garantir a exatidão.

• Avaliar a exatidão da classificação nas revisões pós-entrada. As alfândegas dão aos importadores 310 dias após a entrada para corrigirem quaisquer erros de classificação. Efectue verificações pós-entrada para confirmar a exatidão de todas as informações apresentadas e utilize correcções pós-sumário para corrigir quaisquer erros, incluindo classificações incorrectas, antes da liquidação. Isto ajudará a detetar os erros e, quando corrigidos, a minar o cientista da FCA.

• Revisão da Engenharia Pautal. Com o aumento das taxas pautais, as alfândegas estão a procurar agressivamente os importadores que se envolveram numa classificação oportunista para tentar reduzir os encargos de importação. Isto inclui uma atenção especial aos importadores que alteraram as suas classificações após a imposição de novas tarifas. Isto não significa que os importadores devam considerar-se presos a classificações adversas e incorrectas. Devem, no entanto, documentar adequadamente quaisquer alterações de classificação e estar preparados para responder prontamente aos inquéritos das Alfândegas.

Riscos decorrentes da deturpação das caraterísticas físicas das mercadorias importadas

Fazer declarações falsas conhecidas para reivindicar incorretamente uma classificação pautal inferior pode levar à responsabilidade da FCA. Por exemplo, um importador de peças de travões resolveu um processo da FCA alegando que deturpou conscientemente as caraterísticas físicas das suas entradas (alegando que eram calços de travões não montados isentos de direitos e não calços de travões montados sujeitos a uma classificação de 2,5%) por 8 milhões de dólares.

Resposta à conformidade aduaneira

• Confirmar a exatidão do suporte factual das classificações. Na maioria dos casos, a classificação é determinada por (1) os atributos físicos do produto e, em certos casos, (2) a utilização principal do produto. Certifique-se de que tem uma cópia de segurança exacta e uma classificação consistente para cada uma destas questões.
• Documentar e conservar as decisões de classificação. Certifique-se de que mantém registos detalhados de todas as determinações de classificação e guarde-os durante, pelo menos, cinco anos a partir da data de entrada.

Riscos decorrentes de declarações de país de origem incorrectas

Devido à imposição de direitos aduaneiros especiais à China ao abrigo da Secção 301, o número de importadores apanhados a cometer erros relacionados com a declaração do país de origem (COO) errado aumentou acentuadamente. A imposição de direitos aduaneiros recíprocos só vem aumentar a importância do COO. Geralmente, estes casos envolvem mercadorias importadas que foram montadas em países terceiros utilizando partes e componentes de um país com direitos aduaneiros elevados. Nestas situações, é necessária uma análise cuidadosa para garantir que existe fabrico suficiente, valor acrescentado e alteração da denominação, carácter e utilização do produto, de modo a que o resultado seja um produto "substancialmente transformado" que constitua um artigo de comércio novo e diferente.

Os casos da FCA ilustram os riscos duplos que podem surgir de declarações incorrectas de COO. Em 2021, o DOJ resolveu um caso de FCA por $160.933, alegando que o importador conscientemente não designou que certas importações foram fabricadas na China, evitando assim os direitos da Secção 301.

Resposta à conformidade aduaneira

• Confirmar a exatidão da análise da transformação substancial. Uma das áreas de maior prioridade do controlo aduaneiro é encontrar casos de importadores que fogem aos direitos aduaneiros, quer através do transbordo através de países terceiros com tarifas mais baixas, quer através do envio de peças e componentes para um país terceiro e, em seguida, realizando apenas operações de montagem menores (por exemplo, da China para outro país do Sudeste Asiático). Se as mercadorias não forem substancialmente transformadas num artigo de comércio novo e diferente, não podem reivindicar o COO de tarifa inferior. Rever todos os casos em que as partes e componentes de um país com direitos aduaneiros elevados, como a China, são utilizadas na produção posterior num país com direitos aduaneiros mais baixos. Assegurar que existe uma base razoável para a declaração de COO e documentar a análise em caso de inquérito aduaneiro.

Riscos decorrentes da subavaliação

O facto de não declarar o valor total das entradas é outro erro comum. A maioria dos importadores utiliza o valor de transação, o que exige que o importador comece com o preço efetivamente pago ou a pagar, adicione determinados acréscimos obrigatórios (por exemplo, o valor de assistências e royalties) e reflicta com precisão quaisquer deduções voluntárias permitidas. Exemplos recentes incluem acordos de $217.000, $729.000 e $1,3 milhões de dólares de alegações relacionadas com valores de entrada sub-declarados conhecidos que resultaram em tarifas mal pagas, bem como um acordo de $3,6 milhões de dólares de reivindicações civis resultantes do facto de o DOJ se ter juntado a um processo de denúncia da FCA. Um outro exemplo preocupante é a resolução de queixas contra um importador que subvalorizou conscientemente as suas mercadorias através da perda de todos os privilégios de importação.

Mais especificamente, o facto de não se incluírem as ajudas (ou seja, ajudas à produção fornecidas pelo cliente, tais como ferramentas, moldes e matrizes) no valor declarado pode incorrer em responsabilidade ao abrigo da FCA. Quando uma empresa dos EUA fornece tais ajudas, tem de declarar o valor total da ajuda na primeira entrada ou criar um sistema para atribuir o valor total da ajuda ao longo da vida útil do produto, declarando-o assim de forma fragmentada ao longo do tempo. Estes valores não aparecem nas facturas comerciais, o que faz com que seja fácil esquecer a inclusão deste acréscimo obrigatório ao valor inscrito. Mas os riscos de não o fazer conscientemente são demonstrados por dois acordos da FCA de 4,3 milhões de dólares e 7,6 milhões de dólares pela alegada não inclusão de assistências no valor registado.

Resposta à conformidade aduaneira

• Compreender como calcular o valor de entrada. A maioria das empresas usa o valor de transação para determinar o valor de entrada. A avaliação é complicada em situações que envolvem ajustes de preço pós-entrada, descontos em dinheiro ou quantidade, pagamentos indirectos, conversões de taxas de câmbio e outras áreas complicadas. Assegurar que a avaliação é calculada corretamente para todas as entradas, incluindo a inclusão de acréscimos de valor obrigatórios fora da fatura.

• Estabelecer um sistema de identificação e rastreio de assistências e segui-lo de forma consistente. Os importadores devem ter um sistema para identificar e registar sistematicamente as ajudas, que pode ser tão simples como uma folha de cálculo. Se historicamente isto não tiver sido feito, uma revisão do livro de balancetes de uma empresa pode potencialmente identificar assistências fornecidas historicamente. Todas as assistências devem ser reconhecidas na primeira entrada do universo de bens aplicável ou repartidas ao longo da vida útil esperada da assistência. Se for utilizado o último método, estabeleça um sistema para registar todas as entradas relevantes que beneficiam de ajudas e adicione-as de forma consistente ao calcular o valor introduzido. Partilhe essas informações com o seu despachante aduaneiro para efetuar um controlo secundário.

Riscos decorrentes de pedidos indevidos de tratamento preferencial ao abrigo de acordos de comércio livre

Outro erro comum que vemos é o não cumprimento dos requisitos dos acordos de comércio livre (ACL), como o não cumprimento dos requisitos do COO. Nesta linha, numa ação FCA, um importador pagou 22,2 milhões de dólares para resolver as alegações de que, entre outras coisas, tinha solicitado conscientemente um tratamento preferencial indevido ao abrigo dos ACL.

Resposta à conformidade aduaneira

• Tenha sempre à mão os certificados de origem no momento da entrada. Um dos erros mais comuns que vemos nas auditorias e divulgações aduaneiras é um dos mais simples de corrigir: Assegurar que tem sempre disponível o certificado de origem USMCA no momento da importação. Ao abrigo do USMCA, não é possível criá-los após o momento da entrada.
• Aplicar os princípios corretos do país de origem. Os ACL incluem diferentes princípios de COO. Estes baseiam-se geralmente numa análise de transferência de tarifas, que é vista como fornecendo resultados mais seguros do que o teste de transformação substancial mais subjetivo normalmente aplicado pelas alfândegas. Certos produtos, como os produtos do sector automóvel ao abrigo do USMCA, também têm regras especiais para determinar o estatuto preferencial. Note-se também que pode ser necessário aplicar os princípios do ACL para determinar o COO para efeitos de pagamento dos direitos normais do Capítulo 1-97, aplicando simultaneamente princípios de transformação substancial para determinar o país de origem para tarifas especiais, tais como as tarifas da secção 232 ou 301 impostas pelo Presidente Trump.

Riscos decorrentes do não pagamento de ordens de direitos anti-dumping e de direitos de compensação (ordens AD/CVD)

Para além dos direitos aduaneiros normais do capítulo 1-97, o governo dos EUA impõe um conjunto paralelo de direitos ao abrigo de mais de 600 ordens AD/CVD. Uma vez que os direitos aduaneiros AD/CVD são frequentemente muito elevados, o facto de não declarar e pagar corretamente todos os direitos AD/CVD pode rapidamente originar pagamentos indevidos de direitos.

Consequentemente, uma das queixas mais comuns no âmbito da FCA aduaneira é o não pagamento de direitos AD/CV. Um importador de mobiliário para o lar concordou em pagar 500 000 dólares para resolver as alegações de que violou a FCA ao fazer conscientemente falsas declarações nas declarações aduaneiras para evitar o pagamento de direitos AD sobre as importações da China, com quatro outros importadores a concordarem em pagar 275 000 dólares, 5,2 milhões de dólares, 10,5 milhões de dólares e 15 milhões de dólares com base em alegadas falhas de classificação conhecidas com base na mesma encomenda. Três outros importadores pagaram acordos de $2.300.000, $650.000 e $100.000 para resolver alegações de que tinham conscientemente evadido direitos AD ao abrigo da ordem de direitos AD sobre extrusões de alumínio, enquanto outro pagou $45 milhões para resolver alegações de que tinha conscientemente deturpado o COO para evadir direitos AD/CV.

Resposta à conformidade aduaneira

• Utilizar o rastreio HTS. O âmbito de aplicação de um direito AD/CV é determinado pelo seu âmbito de aplicação escrito e não pelo facto de estar abrangido por uma determinada subposição HTS. No entanto, todas as ordens fornecem subposições HTS para conveniência dos importadores. Verificar todas as entradas em relação a estas subposições HTS como uma verificação inicial e acompanhar quaisquer correspondências potenciais.
• Cuidado com a cobertura contra-intuitiva das ordens de direitos AD. Tenha em atenção que determinadas ordens AD/CVD, tais como a ordem relativa a extrusões de alumínio contra a China, não são susceptíveis de serem examinadas pelo HTS e requerem um exame individual. Além disso, considere que certas ordens de direitos AD, como a dos painéis solares, têm regras complicadas para determinar o âmbito do produto. Saiba quais as encomendas que são de particular relevância para o seu perfil de importação e analise cuidadosamente todas as potenciais correspondências com elas.

Riscos decorrentes da aplicação incorrecta das isenções aduaneiras com isenção de direitos

Vários programas aduaneiros podem resultar em entradas isentas de direitos, tais como a devolução de mercadorias dos EUA e o Sistema de Preferências Generalizadas. Para ilustrar os riscos inerentes à aplicação incorrecta das isenções de direitos aduaneiros, os importadores pagaram 610.000 dólares e 908.100 dólares para resolver alegações que envolviam "evasão indevida de direitos aduaneiros... dividindo remessas únicas de valor superior a esses montantes em várias remessas de menor valor para evitar os direitos aplicáveis".

Resposta à conformidade aduaneira

• Confirme cuidadosamente a elegibilidade para todos os programas de poupança de tarifas. Cada programa de poupança de tarifas tem as suas próprias regras, que podem incluir requisitos especiais de elegibilidade. Reveja cuidadosamente estas regras e documente a sua aplicabilidade antes de reivindicar um tratamento preferencial.

Riscos decorrentes do facto de não se valorizarem adequadamente os bens provenientes de partes relacionadas

Outro problema comum é o facto de os importadores não disporem de um estudo de preços de transferência para apoiar a natureza de "arms-length" dos seus preços quando compram a afiliadas, ou de se basearem indevidamente num estudo de preços de transferência do IRS (o que é inadmissível porque o CBP tem normas específicas para estudos de preços de transferência que diferem das normas do IRS). Embora não tenhamos conhecimento de nenhum caso de FCA que alegue preços inadequados de partes relacionadas, esta conduta é comum e pode potencialmente afetar um grande volume de entradas, tornando uma declaração incorrecta conhecida um fator de risco para uma potencial responsabilidade FCA.

Resposta à conformidade aduaneira

• Confirmar a existência de um estudo de preços de transferência específico para as alfândegas. Se não tiver um estudo de preços de transferência específico para as alfândegas, considere a realização ou a contratação de um especialista em contabilidade aduaneira para preparar um memorando de ponte para analisar os dados subjacentes. Se não tiver um estudo de preços de transferência do IRS, obtenha um (e trate também dos seus requisitos de preços de transferência do IRS).

• Confirmar a aplicação coerente e exacta dos resultados. É importante não só ter um estudo de preços de transferência alfandegária, mas também aplicar consistentemente os seus resultados. Assegurar que o valor registado de cada importação de uma parte relacionada é confirmado com base nas conclusões do estudo.

Em suma, o DOJ tem um historial rico na utilização de uma grande variedade de questões para apoiar as reivindicações da FCA, especialmente no que diz respeito à apresentação falsa conhecida das informações do resumo de entrada do formulário 7501. Ao considerar as respostas de conformidade descritas acima, os importadores podem garantir que as suas informações de resumo de entrada são exactas em primeiro lugar, para melhor evitar apresentações falsas conhecidas. A Parte III desta série centrar-se-á nos riscos de FCA decorrentes de uma gestão incorrecta das operações de importação.

Se tiver dúvidas sobre este tópico, não hesite em contactar qualquer um dos autores ou o seu advogado da Foley & Lardner. Se desejar receber futuras actualizações sobre "O que todas as empresas multinacionais devem saber" sobre como operar no complicado mundo do comércio internacional de hoje, inscreva-se no nosso blogue Tarifas e Comércio Internacional - clique aqui para se registar.