Prop 65: As alterações aos avisos de formato curto causarão impactos a longo prazo

O Gabinete de Avaliação de Riscos Ambientais para a Saúde da Califórnia (OEHHA) alterou recentemente os seus regulamentos relativos aos requisitos para avisos em produtos de consumo, a fim de se qualificarem para a proteção de «porto seguro» contra ações de execução ao abrigo da Lei de Água Potável Segura e Aplicação de Substâncias Tóxicas de 1986, vulgarmente conhecida como Proposta 65 («Prop 65»).

A Proposta 65 é uma lei do «direito à informação» — exige que as empresas forneçam um «aviso claro e razoável» antes de expor consciente e intencionalmente os consumidores na Califórnia a uma substância química listada pelo estado da Califórnia como causadora de cancro ou danos reprodutivos. A OEHHA, agência líder na implementação das regulamentações de conformidade da Proposta 65, adotou certas regulamentações que detalham linguagem e métodos específicos para avisos que as empresas podem usar para cumprir a Proposta 65 — ou seja, «avisos de porto seguro». Consulte Cal. Code Regs., tit. 27, § 25600, et seq.

Em 6 de dezembro de 2024, a OEHHA emitiu um aviso informando que o Gabinete de Direito Administrativo da Califórnia (OAL) aprovou alterações aos regulamentos da Proposta 65 para avisos «abreviados» que a OEHHA propôs em 27 de outubro de 2023, entre outras alterações.

A data de entrada em vigor dos novos regulamentos é 1 de janeiro de 2025, mas há um período de implementação de três anos para que as empresas façam a transição para a nova linguagem de advertência (até 1 de janeiro de 2028). Conforme discutido mais adiante, este regulamento final segue em grande parte a proposta da OEHHA de 27 de outubro de 2023.

Novo conteúdo obrigatório para avisos resumidos: os avisos resumidos já não são tão resumidos[1]. Os novos regulamentos exigem agora que os avisos resumidos identifiquem pelo menos um produto químico para cada efeito aplicável (ou seja, cancro ou danos reprodutivos) e linguagem adicional, podendo as empresas escolher entre duas frases. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(b). Conforme ilustrado mais detalhadamente abaixo, essas mudanças certamente terão um impacto substancial nas empresas.

Por exemplo, os avisos resumidos para substâncias cancerígenas devem agora incluir uma das seguintes frases:

«Risco de cancro devido à exposição a [nome do produto químico]. Consulte www.P65Warnings.ca.gov.»

ou

«Pode expô-lo a [nome do produto químico], um agente cancerígeno. Consulte www.P65Warnings.ca.gov.»

Ver Código Regulamentar da Califórnia, título 27, § 25603(b)(3)(A).

Como outro exemplo, os avisos resumidos para substâncias cancerígenas e tóxicas para a reprodução listadas devem incluir uma das duas frases seguintes:

«Risco de cancro devido à exposição a [nome do produto químico] e danos reprodutivos devido à exposição a [nome do produto químico]. Consulte www.P65Warnings.ca.gov.»

ou

«Pode expô-lo a [nome do produto químico], um carcinogéneo, e a [nome do produto químico], um tóxico reprodutivo. Consulte www.P65Warnings.ca.gov.»

Ver id. em § 25603(b)(3)(C).

De acordo com os comentários da OEHHA na sua Declaração Final de Motivos («FSOR») para os novos regulamentos, essas alterações foram feitas para fornecer aos consumidores mais informações sobre o aviso dado, em consonância com o aviso completo. FSOR, na página 20. No entanto, as alterações provavelmente exigirão que as empresas que utilizam os avisos antigos, muito mais curtos, nos rótulos dos produtos, redesenhem substancialmente os seus rótulos para acomodar essa nova linguagem.

Identificação de produtos químicos específicos: Talvez a alteração mais controversa seja que os novos regulamentos agora exigem que os avisos resumidos mencionem pelo menos um produto químico listado como cancerígeno ou prejudicial à reprodução. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603; ver também id., em § 25601 (b). Anteriormente, apenas os avisos detalhados precisavam identificar um produto químico específico. No FSOR, a OEHHA afirma que acredita que listar pelo menos um produto químico em avisos resumidos é necessário para fornecer «informações suficientes aos consumidores para que tomem decisões informadas sobre a sua exposição aos produtos químicos listados» e para desencorajar a prática comercial generalizada de fornecer avisos resumidos «profilaticamente, como estratégia para evitar litígios». FSOR, em 20. A OEHHA também comentou no seu FSOR:

De acordo com a legislação vigente, as empresas podem atualmente fornecer um aviso sem o nome químico para um produto que não cause exposição significativa a um produto químico listado, porque preferem aplicar um aviso genérico a tudo, em vez de determinar quais dos seus produtos realmente criam tal exposição e quais não. Esta estratégia de evitar litígios não serve os interesses da lei, porque não fornece informações precisas. Ao incluir um produto químico, as empresas serão incentivadas a determinar realmente quais produtos químicos — se houver — podem expor os consumidores dos seus produtos.

Id., pp. 30-31.

Essa mudança significativa pode exigir que as empresas reconsiderem os seus protocolos de teste e o uso de avisos resumidos, caso não consigam identificar um carcinógeno específico e/ou tóxico reprodutivo. Independentemente de como as empresas trabalham para cumprir as novas regulamentações, o risco de ações de fiscalização dispendiosas é agora, sem dúvida, maior.

Novas opções para rótulos de advertência: As empresas já não estão limitadas a usar«WARNING»(AVISO) e agora têm a opção de usar«CA WARNING»(AVISO DA CALIFÓRNIA) ou«CALIFORNIA WARNING»(AVISO DA CALIFÓRNIA) em vez disso. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603. Essas opções oferecem às empresas a capacidade de identificar os avisos como avisos específicos da Califórnia, o que pode ser benéfico para produtos que também são vendidos fora da Califórnia. FSOR, na página 45. Avisos abreviados também podem ser fornecidos em qualquer tamanho de rótulo, desde que o texto tenha pelo menos 6 pontos e seja «conspícuo», conforme definido nos regulamentos (ou seja, «deve ser exibido com tal conspícuidade em comparação com outras palavras, declarações, desenhos ou dispositivos no rótulo, rotulagem ou sinal, de modo a tornar o aviso suscetível de ser visto, lido e compreendido por um indivíduo comum em condições habituais de compra ou utilização”). Cal. Code Regs., tit. 27, § 25601(c). De acordo com os novos regulamentos, o aviso já não precisa de ser «em tamanho de letra não inferior ao maior tamanho de letra utilizado para outras informações ao consumidor». Ver id.

Requisitos para compras por catálogo e pela Internet: A OEHHA propôs inicialmente esclarecer a linguagem para produtos encomendados por catálogo, mas essa linguagem esclarecedora não foi incorporada aos regulamentos finais. No entanto, as edições propostas para esclarecer os requisitos de rotulagem para produtos encomendados pela Internet foram promulgadas. Especificamente, a OEHHA esclareceu que, para um dos métodos de advertência para compras pela Internet, a advertência deve ser fornecida na página de exibição do produto, e não no site da Internet em geral. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b).

Avisos resumidos para exposição alimentar: A OEHHA também revisou os regulamentos para permitir especificamente um aviso resumido para produtos alimentícios. Código Regulamentar da Califórnia, título 27, § 25607.2. Tal como acontece com o aviso de segurança para produtos de consumo, o aviso para produtos alimentares deve identificar o nome de pelo menos uma substância química que seja cancerígena e/ou tóxica para a reprodução. Os avisos para produtos alimentares não precisam de incluir o símbolo de aviso exigido para produtos de consumo (ou seja, um triângulo equilátero amarelo com um ponto de exclamação preto em negrito).

Avisos para peças de veículos motorizados de passageiros ou fora de estrada e embarcações marítimas recreativas: As empresas que comercializam peças de veículos motorizados de passageiros ou fora de estrada e peças de embarcações marítimas recreativas podem cumprir a Proposta 65 colocando avisos sobre ftalatos e chumbo e sugerindo as melhores práticas de manuseamento num cartaz com dimensões mínimas de 12,7 cm por 12,7 cm, colocado em cada ponto de venda a retalho ou expositor de produtos. Cal. Code Regs., tit. 27, §§ 25607.51(a)(3), 25607.50(a)(3) e 25607.52. Se uma empresa optar por esta forma de aviso, não poderá adicionar, remover ou substituir os produtos químicos identificados. Id. em §§ 25607.51(b) e 25607.53(b). Se o produto for vendido pela Internet ou por catálogo, a empresa deve fornecer um aviso longo ou curto na página da Web ou no catálogo dos seus produtos.

Período de transição de três anos: As empresas têm três anos — até1 de janeiro de 2028— para fazer a transição para os novos requisitos de advertência resumida. Assim, as advertências resumidas em quaisquer produtos fabricados a partir de 1 de janeiro de 2028 devem cumprir os novos regulamentos para se qualificarem para a proteção de porto seguro. No entanto, quaisquer produtos fabricados e rotulados com a antiga linguagem de advertência resumida de «porto seguro» antes de 1 de janeiro de 2028 podem continuar a ser vendidos indefinidamente sem a necessidade de reetiquetagem. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25603(c).

Período de carência para retalhistas na Internet: Além disso, para compras pela Internet, um retalhista não é responsável por publicar ou exibir o novo aviso online até 60 dias corridos após receber um aviso ou notificação por escrito do fabricante que atualiza o aviso resumido. Cal. Code Regs., tit. 27, § 25602(b)(2). Esta disposição é válida para compras feitas antes de 1 de janeiro de 2028. Id. Os retalhistas que receberam notificações de violação por não atualizarem os seus avisos resumidos após notificação dos fabricantes podem ter sucesso ao contestar essas violações ao abrigo da nova regra.

Principais alterações:

1. A partir de 1 de janeiro de 2028, os avisos resumidos devem incluir pelo menos um nome químico para cada efeito final aplicável (ou seja, cancro e/ou toxicidade reprodutiva).
2. As empresas agora têm a opção de usar«AVISO», «AVISO DA CA»ou «AVISODA CALIFÓRNIA»nos avisos.
3. O aviso resumido pode ser utilizado em qualquer tamanho de rótulo, desde que o texto tenha pelo menos 6 pontos e seja «conspícuo», conforme definido nos regulamentos.
4. Agora é possível utilizar avisos resumidos nos produtos alimentares.
5. Agora estão disponíveis opções alternativas de sinalização de alerta para ftalatos e chumbo em peças de veículos motorizados de passageiros ou fora de estrada e peças de embarcações recreativas.
6. As empresas têm até 1 de janeiro de 2028 para fazer a transição para estes requisitos de advertência resumida revistos em produtos fabricados e rotulados nessa data ou após ela.
7. Quaisquer produtos fabricados e rotulados antes de 1 de janeiro de 2028 podem ter as antigas advertências abreviadas, independentemente da data de venda dos produtos.
8. Período de carência de 60 dias para retalhistas online durante o período de transição de três anos.

Conclusão

Se precisar de ajuda para cumprir os novos requisitos de advertência da Prop 65 ou se tiver dúvidas sobre como esses requisitos se aplicam aos seus produtos, entre em contacto com Sarah Slack, Erik Swanholt, Alexandra Jernigan ou Katie Plachta.

[1] A versão anterior da regra exigia que as empresas fornecessem um aviso verdadeiramente «curto» – (por exemplo, «Cancro – www.P65Warnings.ca.gov.»).