Conclusões da revogação pelo Presidente Trump da ordem executiva da era Biden sobre a concorrência

Em 13 de agosto de 2025, o presidente Trump revogou a Ordem Executiva 14036 "Promovendo a Concorrência na Economia Americana", uma assinatura da política antitruste e de concorrência da era Biden. Conforme discutido em nosso alerta de cliente anterior, a Ordem Executiva, que foi emitida em julho de 2021, direcionou mais de 70 ações da agência para abordar a concentração de mercado percebida e expandir as proteções para consumidores e trabalhadores, incluindo iniciativas sobre cláusulas de não concorrência, direito de reparo e transparência de taxas. A sua revogação marca uma mudança significativa de uma política de concorrência do topo para a base, para uma abordagem mais tradicional de aplicação da lei caso a caso. A seguir, apresentamos uma panorâmica da revogação e as principais considerações sobre o cumprimento da legislação antitrust e o controlo das concentrações no futuro.

Ordem Executiva Biden-Harris sobre a concorrência

Em 9 de julho de 2021, o então presidente Biden assinou a Ordem Executiva 14036, sobre "Promoção da concorrência na economia americana". Citando a "inação do governo federal" sobre a consolidação econômica, a Ordem Executiva estabeleceu 72 iniciativas para várias agências federais para abordar essas questões de concorrência percebidas, principalmente nos setores agrícola, de TI, farmacêutico e de saúde. O decreto também criou um "Conselho da Concorrência da Casa Branca" para coordenar a implementação dessas iniciativas. As iniciativas incluíam, mas não se limitavam a:

• Exortar a Federal Trade Commission (FTC) e o Department of Justice (DOJ) a considerarem a revisão das suas actuais orientações em matéria de concentrações, de modo a permitir um maior controlo das concentrações;
• Exortar a FTC a utilizar a regulamentação para "reduzir a utilização desleal de cláusulas de não concorrência";
• Exigir que os Serviços de Saúde e Humanos (HHS) desenvolvam um plano para resolver o problema dos "preços excessivos dos medicamentos sujeitos a receita médica"; 
• Exigir que o Departamento de Transportes (DOT) emita regras que obriguem as companhias aéreas a reembolsar as taxas por serviços que não prestem adequadamente, como a entrega de bagagem com atrasos substanciais; 
• Exigir que a Comissão Federal de Comunicações (FCC) adopte as "regras de neutralidade da rede" enfraquecidas durante a primeira administração Trump; e
• Incentivar várias agências federais a tomarem medidas que facilitem aos compradores de equipamento a reparação do seu próprio equipamento sem o envolvimento dos fabricantes de equipamento. 

A Ordem Executiva suscitou reacções mistas ao longo da Administração Biden. Os apoiantes elogiaram a Ordem Executiva por ter adotado uma abordagem agressiva, "de todo o governo", para lidar com a concentração sentida em sectores-chave e, assim, aumentar o bem-estar dos trabalhadores, agricultores, pequenas empresas, empresas em fase de arranque e consumidores. Os detractores criticaram a Ordem Executiva por se basear excessivamente em prescrições governamentais ex ante de autoridade legal incerta e questionaram se melhoraria significativamente os resultados para os círculos eleitorais que pretendia beneficiar.

As tentativas das agências para implementar a Ordem Executiva também têm sido mistas. Por exemplo, a FTC e o DOJ emitiram Diretrizes de Fusão mais rigorosas em 2023 e, em 2024, a FTC votou ao longo das linhas partidárias para finalizar uma regra que pretendia proibir a grande maioria dos acordos de não concorrência entre funcionários. No entanto, como noticiámos posteriormente, dois tribunais federais, um no Texas e outro na Flórida, consideraram a proibição de não concorrência da FTC ilegal, tendo o tribunal do Texas emitido uma ordem abrangente que impedia a entrada em vigor da proibição de não concorrência a nível nacional. 

Revogação da Administração Trump

Em 13 de agosto de 2025, o Presidente Trump revogou formalmente a Ordem Executiva 14036. Tanto a FTC quanto o DOJ emitiram comunicados de imprensa aplaudindo a revogação da Ordem Executiva. O presidente da FTC, Andrew Ferguson, observou que a Ordem Executiva "encorajou regulamentações de concorrência de cima para baixo e estabeleceu uma base filosófica falha para a hostilidade indevida da administração Biden-Harris em relação a fusões e aquisições". A procuradora-geral adjunta Gail Slater, que dirige a Divisão Antitrust do DOJ, elogiou a administração Trump por abandonar a "abordagem excessivamente prescritiva e onerosa" da Ordem Executiva e, em vez disso, defendeu uma abordagem "American First Antitrust" centrada em "capacitar o povo americano nos mercados livres, não permitindo que reguladores e burocratas prescrevam resultados". 

Implicações jurídicas e políticas

Certas iniciativas antitrust da era Biden, como as diretrizes revistas sobre fusões emitidas pela FTC e pelo DOJ em 2023 e o novo formulário HSR anunciado em outubro de 2024, permaneceram em vigor, sem que os funcionários da administração Trump tenham dado sinais de recuo nestas iniciativas. Os funcionários da Administração Trump também apoiaram a utilização contínua da aplicação da legislação antitrust para proteger os salários e as condições de trabalho dos trabalhadores. No entanto, a revogação da Ordem Executiva 14036 reflecte uma reorientação mais ampla de outras áreas importantes da política federal de concorrência, incluindo: 

• Despriorização de certos itens da agenda regulatória de Biden. É provável que pelo menos algumas das iniciativas da era Biden exigidas pela Ordem Executiva 14036 caiam no esquecimento. Por exemplo, em 7 de março de 2025, a FTC apresentou moções para pausar os recursos da FTC dos casos mencionados acima que consideraram a proibição de não concorrência da FTC ilegal, com o presidente Ferguson observando que a Comissão precisava deliberar se "é do interesse público continuar defendendo esta regra".
• Regresso à abordagem tradicional de aplicação da lei, mas com áreas de incidência específicas. É provável que o DOJ e a FTC voltem a adotar uma abordagem mais tradicional, caso a caso, para a aplicação da legislação antitrust ao abrigo dos estatutos existentes, em vez de prosseguirem iniciativas políticas específicas através da elaboração de regras e de outras medidas ex ante. Ao mesmo tempo, a Administração Trump tomou medidas para utilizar as leis antitrust em determinadas áreas de interesse específico da Administração, incluindo a investigação da alegada coordenação em torno da atividade da DEI e da discriminação contra determinados pontos de vista políticos. 
• Maior flexibilidade na aplicação do controlo das concentrações. O DOJ e a FTC restabeleceram a prática de conceder a "rescisão antecipada" dos períodos de espera do HSR para transacções incontroversas e manifestaram uma maior vontade de resolver os casos através de decretos de consentimento específicos, em vez de procurar bloquear a transação em litígio.
• Ordens executivas de desregulamentação de sectores específicos. Desde que assumiu o seu segundo mandato, o Presidente Trump assinou o Decreto do Executivo 14267, exigindo que os diretores das agências federais analisassem e comunicassem os regulamentos existentes que criam barreiras à concorrência, com vista à sua revogação ou modificação. No mesmo dia em que revogou o decreto 14036, emitiu um decreto separado que reduz as barreiras regulamentares à atividade espacial comercial. Não seria descabido esperar ordens executivas de desregulamentação semelhantes dirigidas a outras indústrias estratégicas.

Este cenário pode reduzir a pressão federal coordenada em certos sectores, mas continuará a exigir uma vigilância nos processos tradicionais de análise antitrust, em especial no que se refere às fusões e aos comportamentos que atraem uma análise específica de cada caso.

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