Nova iniciativa do Departamento de Justiça dos EUA coloca em destaque a conformidade com o Título IX
Nos últimos meses, o governo federal emitiu uma série de diretrizes sobre a aplicabilidade e a fiscalização de determinadas leis antidiscriminação voltadas para faculdades, universidades e outros beneficiários de financiamento federal no âmbito do Título IX.
Em maio, oDepartamento de Justiça dos EUAindicou a sua intenção de implementar um novo programa que poderia aumentar significativamente a exposição de entidades que certificam falsamente a conformidade com as leis federais antidiscriminação, incluindo o Título IX.
Em julho, a procuradora-geral Pam Bondi emitiu um memorando estabelecendo a posição do seu gabinete em relação a certas práticas recomendadas para evitar o risco de violações.
Embora muitos americanos reconheçam o Título IX como o regime legal destinado a alcançar a igualdade de género no desporto universitário, a lei é muito mais abrangente e não se limita apenas às faculdades e universidades.
Portanto, considerando a atenção renovada do governo federal à aplicação das leis antidiscriminação e seu foco nos beneficiários de financiamento federal, os empregadores de várias profissões e setores devem considerar se e quando o Título IX pode se aplicar aos seus negócios, levando em consideração certos fatores articulados pelos tribunais federais de apelação como relevantes para a análise.
Se uma organização estiver realmente a operar dentro do âmbito do Título IX, ela deve considerar as «sugestões não vinculativas» do procurador-geral para conformidade e avaliar se as suas políticas e procedimentos são suficientes para prevenir a discriminação «com base no sexo».
Além disso, mesmo que o Título IX não se aplique a um empregador, as sugestões do procurador-geral devem fornecer algumas pistas sobre como o atual governo irá abordar as denúncias de discriminação sexual nos termos do Título VII, em particular no que diz respeito ao fornecimento de instalações sanitárias e vestiários neutros em termos de género ou outros.
Renovado interesse nas leis antidiscriminação
Em 19 de maio, o DOJanunciou acriação da Iniciativa contra Fraudes aos Direitos Civis,1 um programa que supostamente utilizará a Lei de Reivindicações Falsas para “investigar e ... processar qualquer beneficiário de fundos federais que viole conscientemente as leis de direitos civis”.
No memorando que acompanha o anúncio, o DOJ explicou que a FCA é implicada sempre que os beneficiários de financiamento federal certificam o cumprimento das leis federais de direitos civis, incluindo o Título IX, «enquanto conscientemente se envolvem em preferências, mandatos, políticas, programas e atividades racistas, incluindo através de programas de diversidade, equidade e inclusão que atribuem benefícios ou encargos com base na raça, etnia ou origem nacional».
Observando que tal violação pode resultar em indenizações triplas e penalidades significativas, o memorando incentiva ainda mais as partes privadas a iniciar ações judiciais e litigar reivindicações, de modo que os denunciantes bem-sucedidos possam compartilhar a recuperação monetária.
O memorando do DOJ de maio foi seguido, em 29 de julho, pororientaçõesda procuradora-geral Pam Bondi para os beneficiários de financiamento federal sobre discriminação ilegal.2
Tal como o memorando do DOJ, as orientações reiteram que os beneficiários de assistência financeira federal, incluindo aqueles responsáveis pelo cumprimento do Título IX, devem cumprir as suas obrigações legais de não praticar discriminação com base no sexo — ou, como referido anteriormente: género.
Além disso, a orientação observa que a discriminação sexual nos termos do Título IX inclui obrigar «os funcionários a partilhar espaços íntimos com o sexo oposto ou permitir que homens participem em competições desportivas femininas».
Assim, e à luz do Decreto Presidencial 14168 do Presidente Donald Trump,3 que reconhece apenas dois sexos, masculino e feminino, e que esse sexo é atribuído no nascimento, a referência da orientação a espaços íntimos tem claramente a intenção de proibir indivíduos transgéneros de usar banheiros ou vestiários que não correspondam ao seu sexo de nascimento.
E, embora a orientação do procurador-geral tenha sido emitida com relação ao Título IX, não é difícil imaginar que o atual governo use essa análise e orientação para enquadrar investigações sob o Título VII com relação à discriminação sexual.
O que é o Título IX?
O Título IX das Emendas Educacionais de 1972 proíbe a discriminação com base no sexo em programas e atividades educacionais que recebem assistência federal. Para esse fim, faculdades, universidades e certos outros beneficiários de financiamento federal estão proibidos, entre outras coisas, de aplicar políticas institucionais de maneira discriminatória e de deixar de proteger contra assédio sexual e/ou violência.
Comumente considerada como um regime legal aplicável apenas a instituições de ensino — ou, mesmo, aplicável apenas a programas desportivos dentro de instituições de ensino —, a lei em si não contém nenhuma disposição restritiva desse tipo.
Pelo contrário, a proibição do Título IX contra a discriminação sexual aplica-se a «qualquer programa ou atividade educacional que receba assistência financeira federal». Assim, mesmo os empregadores fora da esfera académica tradicional devem considerar se as suas operações podem se enquadrar no âmbito do Título IX.
É importante ressaltar que uma entidade deve operar um programa ou atividade educacional para se enquadrar no âmbito do Título IX. No entanto, se uma entidade opera um programa ou atividade educacional é uma questão um pouco mais complexa. Responder à primeira pergunta é simples; responder à segunda — nem tanto.
O Título IX define «programa ou atividade» como incluindo todas as operações dos seguintes tipos de entidades, desde que qualquer parte da entidade receba financiamento federal:
- Órgãos do governo estadual ou local;
- Faculdades, universidades e outros sistemas escolares;
- Empresas inteiras, parcerias, outras organizações privadas e empresas individuais, se a assistência for concedida a elas «como um todo» ou se elas estiverem «principalmente envolvidas em atividades relacionadas com educação, cuidados de saúde, habitação, serviços sociais ou parques e recreação».
- Fábricas inteiras ou outras «instalações comparáveis e geograficamente separadas... no caso de qualquer outra empresa, parceria, organização privada ou empresa individual».
Assim, para a maioria das organizações, o facto de receberem assistência financeira federal é determinado com base na entidade ou organização como um todo. Ou seja, mesmo que apenas um determinado programa dentro de uma universidade seja beneficiário de financiamento federal, toda a universidade é responsável pelo cumprimento do Título IX.
Programas e atividades educacionais
Apesar da definição relativamente direta descrita acima, a questão de saber se uma empresa opera um programa ou atividade educacional tem sido objeto de extensos litígios. Esses litígios resultaram na emissão de algumas decisões de apelação que os empregadores podem considerar ao avaliar se estão sujeitos às proibições do Título IX.
Há quase três décadas, oTribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Segundo Circuito —que tem jurisdição de apelação sobre os tribunais federais de Connecticut, Nova Iorque e Vermont — analisou um caso apresentado por uma estudante que tinha sido obrigada pela sua faculdade a realizar trabalho numa das organizações aprovadas pela instituição.
Nesse caso, O'Connor v. Davis, a faculdade providenciou para que a estudante trabalhasse como estagiária não remunerada num hospital, onde mais tarde foi assediada sexualmente por um superior. Rejeitando o argumento da estudante de que a formação no local de trabalho era suficiente para garantir as proteções do Título IX, o tribunal argumentou que o objetivo principal do hospital não era educar.
Na sua decisão de 1997, o tribunal concluiu, portanto, que o hospital não estava a operar um programa ou atividade educacional na acepção do Título IX. Ao fazê-lo, o tribunal explicou que o hospital não cobrava propinas, não tinha professores, não oferecia nenhum processo de avaliação e não exigia horários regulares ou cursos de estudo.
Vinte anos depois, em 2017, oTribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Terceiro Circuito —que tem jurisdição de apelação sobre os tribunais federais de Delaware, Nova Jérsia e Pensilvânia — chegou à conclusão oposta ao avaliar se o Título IX era aplicável a um hospital que operava um programa de residência no caso Doe v. Mercy Catholic Medical Center.
O Terceiro Circuito concordou com o Segundo Circuito que um programa ou atividade é um programa ou atividade educacional se tiver características tais que se possa razoavelmente considerar que a sua missão, pelo menos em parte, é educacional.
Mas, como a missão do hospital réu era, pelo menos em parte, educacional — conforme evidenciado, entre outras coisas, pela sua afiliação a uma faculdade de medicina —, o tribunal concluiu que a operação do programa de residência médica pelo hospital se enquadrava no âmbito do Título IX.
O Tribunal de Apelações dos Estados Unidos para o Sexto Circuito —com jurisdição de apelação sobre os tribunais federais em Kentucky, Michigan, Ohio e Tennessee — acrescentou contexto adicional à análise com a sua decisão de 2022 no caso Snyder-Hill v.Ohio State University.
Nesse caso, o tribunal analisou uma ação movida por várias pessoas com base em alegações de abuso sexual por parte de um médico universitário e médico da equipa desportiva.
Ao decidir se um não estudante e não funcionário poderia apresentar uma reclamação ao abrigo do Título IX, o tribunal concluiu que «programa ou atividade educativa» é definido de forma ampla e se estende a situações em que os indivíduos estão, por exemplo, a utilizar a biblioteca de uma universidade, a participar numa visita ao campus ou a assistir a um evento desportivo.
Assim, um indivíduo que participasse num acampamento de verão de luta livre na universidade poderia certamente apresentar uma reclamação ao abrigo do Título IX.
Considerações do empregador
Em conjunto, estas decisões sugerem que os seguintes fatores devem ser considerados ao avaliar se uma organização pode estar sujeita ao Título IX:
- A missão ou o objetivo principal da organização é educar? Este é um forte indicador de que uma entidade opera um programa educativo na aceção do Título IX.
- A organização tem alguma afiliação com uma universidade ou outro sistema escolar? Tal afiliação pode ser comprovada por um acordo contratual, pessoal partilhado ou financiamento comum.
- A organização aceita propinas ou algo semelhante? A cobrança de pagamentos de taxas em troca de instrução também tende a sugerir que uma entidade opera um programa de educação.
- A organização emprega professores ou outros instrutores formais?
- A organização exige horários regulares ou cursos de estudo? Mesmo que os cursos de estudo sejam secundários em relação ao treinamento prático e experiencial, isso pode indicar que a organização é responsável pelo cumprimento do Título IX.
- A organização permite que os participantes obtenham ou se qualifiquem para um diploma, certificado ou certificação além do mero treinamento no local de trabalho?
- A organização oferece um processo de avaliação para os participantes? O uso de sistemas de classificação, avaliações de aprovação/reprovação e/ou outros processos semelhantes podem ser relevantes para a análise.
- A entidade que oferece ou acredita o programa da organização apresenta-o como sendo de natureza educativa?
- A organização utiliza os recursos ou instalações de uma universidade ou outro sistema escolar? Por exemplo, a organização oferece algum programa num campus universitário?
Embora nenhum fator pareça ser necessário ou suficiente por si só, cada um deles deve ser analisado mais detalhadamente pela organização, a fim de determinar se ela está sujeita ao cumprimento do Título IX. Se a organização realmente opera um programa educacional dentro do âmbito da lei, ela deve estar ciente da intenção declarada do DOJ de processar aqueles que falsamente certificam o cumprimento.
Antes de emitir qualquer certificação desse tipo, a organização deve avaliar se as suas políticas e procedimentos são legalmente suficientes para garantir que «nenhuma pessoa [...] seja, com base no sexo, excluída da participação, privada dos benefícios ou sujeita a discriminação» em relação às operações da organização.
A organização pode considerar as sugestões não vinculativas do procurador-geral ao analisar se pode certificar legalmente a conformidade.
Além disso, independentemente de o Título IX ser aplicável à organização ou não, as orientações e sugestões não vinculativas da atual administração podem ser utilizadas para auxiliar na avaliação de potenciais alegações de discriminação sexual ao abrigo do Título VII.
Todos os empregadores estão sujeitos às proibições do Título VII. Assim sendo, quando o procurador-geral dos EUA sugere que a discriminação sexual pode incluir exigir que uma pessoa de um determinado sexo tenha de partilhar uma casa de banho com uma pessoa que não nasceu do mesmo sexo, todos os empregadores devem prestar atenção e tomar nota.
Conclusão
Ao contrário do que se pensa, a aplicabilidade do Título IX vai muito além do âmbito do desporto universitário. E embora nem o memorando do Departamento de Justiça de maio nem a orientação do procurador-geral de julho sejam leis vinculativas, os empregadores sujeitos ao Título IX ou a outras leis federais antidiscriminação — como o Título VII — devem aproveitar esta oportunidade para rever as suas políticas existentes e avaliar se elas estão em conformidade com a legislação federal.
Os empregadores que se tornarem alvo da Iniciativa contra Fraudes aos Direitos Civis ou de outras ações de aplicação da lei devem compreender os seus direitos e obrigações nos termos dessas leis e dos seus esquemas de aplicação em constante evolução.
Este artigo foi originalmente publicado na Law360 em 10 de setembro de 2025 e é republicado aqui com permissão.
[1]https://www.justice.gov/opa/pr/justice-department-establishes-civil-rights-fraud-initiative.
[2]https://www.justice.gov/ag/media/1409486/dl?inline
[3]https://www.whitehouse.gov/presidential-actions/2025/01/defending-women-from-gender-ideology-extremism-and-restoring-biological-truth-to-the-federal-government/
