La Cour d'appel du district de Columbia dit au NLRB : « Pas d'affiche sur le lieu de travail pour vous ! »

Beaucoup soutiendraient que la liberté d'expression implique intrinsèquement la liberté de décider de ne pas s'exprimer, de sorte que le gouvernement, selon cet argument, ne peut contraindre quiconque à dire ou à diffuser certaines informations. La Cour fédérale de district pour le circuit du district de Columbia semble avoir souscrit à cette prémisse en invalidant récemment la« règle de l'affiche »du Conseil national des relations du travail (NLRB) qui aurait obligé des millions d'employeurs à afficher des avis énumérant les droits des employés à former, adhérer ou aider un syndicat, à négocier collectivement et divers autres droits dont ils jouissent en vertu de la loi nationale sur les relations du travail (NLRA). La règle prévoyait que le fait pour un employeur de ne pas afficher l'avis serait considéré comme une pratique déloyale en vertu de l'article 8(a)(1) de la NLRA, suspendrait le délai de prescription de six mois pour déposer une plainte pour pratique déloyale en vertu de l'article 10(b) de la NLRA, et pourrait en outre être considéré comme une preuve de motif illégal dans une affaire où le motif est pertinent.

La Cour d'appel du district de Columbia a estimé qu'en considérant le défaut d'affichage de l'avis comme une pratique déloyale en matière d'emploi et une preuve de motif illégal, la règle violait l'article 8(c) de la NLRA, qui protège l'expression « de toute opinion, argument ou opinion, ou la diffusion de ceux-ci, sous forme écrite, imprimée, graphique ou visuelle » ne constitue pas ou ne prouve pas une pratique déloyale au travail en vertu des dispositions de la NLRA, tant que l'expression n'est pas coercitive (c'est-à-dire qu'elle ne contient aucune menace de représailles ou de force ni aucune promesse d'avantage). Comparant la protection offerte par l'article 8(c) à la loi établie en vertu des protections de la liberté d'expression du premier amendement de la Constitution américaine, la cour d'appel a conclu que la protection offerte par l'article 8(c) au droit d'un employeur de s'exprimer de manière non coercitive sur la syndicalisation inclut le droit de ne pas s'exprimer ou d'être contraint de diffuser un message du gouvernement qui viole ces droits.

En plus d'annuler la règle controversée de la NLRB relative aux affiches, la décision a également ajouté les points d'intérêt suivants :

• La Cour a statué que le NLRB n'avait pas le pouvoir de modifier le délai de prescription fixé par le Congrès à l'article 10(b) de la NLRA pour le dépôt d'une plainte pour pratique déloyale en matière d'emploi.
• Dans une opinion concordante, deux des juges ont conclu que la règle ne constituait pas non plus un exercice valide du pouvoir réglementaire du NLRB en vertu de l'article 6 de la NLRA, car elle n'était pas, comme l'exige l'article 6, « nécessaire » à l'application des dispositions expresses de la NLRA.
• La cour a d'abord examiné si la règle posait problème, car au moment de sa publication, le 30 août 2011, le NLRB ne disposait pas du quorum requis en vertu de la décision historique rendue par la cour d'appel du district de Columbia dans l'affaire Noel Canning c. NLRB, qui avait jugé invalides les nominations effectuées par le président Obama au NLRB pendant la période de vacances parlementaires en janvier 2012. La cour a conclu que la règle n'était pas invalidée en vertu de sa décision Noel Canning, car au moment où la règle a été déposée auprès du Bureau du registre fédéral (qui est le moment pertinent auquel la promulgation d'une règle a lieu), le NLRB disposait toujours d'un quorum valide.
• La question de la validité de la règle relative à l'affichage est également en instance dans le cadre d'un appel devant la quatrième chambre d'appel. Dans cette affaire, le tribunal de district a jugé que la règle relative à l'affichage de la NLRB était invalide.

La décision de la Cour d'appel du district de Columbia est une bonne nouvelle pour les employeurs qui souhaitent exprimer leur propre opinion sur la syndicalisation et ne pas être contraints de communiquer des messages suggérant leur soutien aux syndicats. Cependant, il est important de noter que la décision de la Cour d'appel du district de Columbia n'élimine pas l'obligation pour les entrepreneurs et sous-traitants fédéraux d'informer leurs employés de leurs droits en vertu de la NLRA, ce que les employeurs acceptent comme condition pour obtenir un contrat fédéral.