Soins adaptés au genre : Principaux enseignements de l'atelier de la FTC sur les pratiques commerciales déloyales ou trompeuses qui s'est tenu en juillet 2025

Le 9 juillet 2025, la Federal Trade Commission (FTC) a organisé un atelier consacré aux « dangers » perçus découlant de pratiques commerciales déloyales ou trompeuses dans la commercialisation de divers services de santé relevant de la catégorie des « soins affirmant le genre » (GAC) destinés aux mineurs. Des professionnels de la santé, des patients, des parents, des avocats et d'autres personnes ont partagé leurs points de vue sur l'intersection entre la protection des consommateurs sous l'autorité de la FTC et la fourniture de GAC. La FTC devrait publier une demande publique d'informations la semaine prochaine et accorder au public un délai de 60 jours pour faire part de ses commentaires.

Bien qu'il suive ostensiblement un format similaire à celui des précédents ateliers de la FTC sur des questions « brûlantes », cet atelier a présenté un changement clair dans l'approche de la FTC et semble également indiquer un nouveau domaine prioritaire pour l'application de la loi par la FTC. Compte tenu de l'étendue des thérapies et interventions médicales pouvant relever de la vaste catégorie des GAC, y compris les services standard de soutien en santé mentale, tels que le conseil, les entreprises commercialisant des services de santé auprès des mineurs doivent être conscientes de la nouvelle attention portée par la FTC à ce sujet. 

Qu'est-ce que les « soins affirmant le genre » ?

Selon l'Organisation mondiale de la santé, les soins d'affirmation du genre englobent un large éventail d'interventions sociales, psychologiques, comportementales et médicales « conçues pour soutenir et affirmer l'identité de genre d'une personne » lorsqu'elle est en conflit avec le genre qui lui a été attribué à la naissance. La fourniture de soins d'affirmation du genre aux mineurs, et en particulier la thérapie hormonale, est une pratique médicale controversée. Ces dernières années, un nombre croissant de législateurs étatiques ont promulgué ou envisagé de promulguer des lois visant à interdire certains traitements d'affirmation du genre pour les mineurs et/ou à imposer des sanctions aux professionnels de santé qui dispensent ces traitements. Des litiges ont également été engagés afin de bloquer certaines de ces lois, notamment par des organisations médicales et des groupes professionnels, qui affirment qu'il existe des preuves scientifiques à l'appui des thérapies que les lois cherchent à interdire. La question et la législation qui s'y rapporte restent en suspens devant les tribunaux, et peu de choses ont été réglées. 

Le pouvoir de la Commission fédérale du commerce d'examiner les allégations marketing dans le domaine des soins de santé

La section 5 de la loi sur la Commission fédérale du commerce (15 U.S.C. § 45) (loi FTC) confère à la FTC des pouvoirs étendus pour protéger les consommateurs contre les actes ou pratiques déloyaux ou trompeurs. Historiquement, cependant, la FTC a limité son examen des allégations marketing dans le domaine des soins de santé. Bien que la FTC ait toujours exigé des preuves scientifiques compétentes et fiables (C&RSE) pour étayer les allégations de sécurité et d'efficacité dans le contexte des produits de santé, elle a, dans la plupart des cas, limité son examen dans ce domaine aux compléments alimentaires. 

L'accent mis sur ces allégations a évolué à la suite de la publication en 2022 de nouvelles lignes directrices sur les allégations relatives à la santé, intitulées Health Products Compliance Guidance (Lignes directrices de 2022 sur la conformité des produits de santé). Destinées à apporter plus de clarté aux annonceurs qui font des allégations relatives à la santé, les Lignes directrices de 2022 s'appliquent à tous les produits de santé, et pas seulement aux compléments alimentaires. Les Directives 2022 indiquaient que les allégations marketing liées à la santé devaient faire l'objet d'une priorité accrue en matière d'application de la loi pour la FTC. Depuis la publication des Directives 2022, la FTC a pris des mesures coercitives à l'encontre de personnes et d'entreprises qui se sont livrées à des pratiques trompeuses dans le cadre de la commercialisation d'un large éventail de services de santé.

Points forts de l'atelier de la FTC

L'atelier organisé par la FTC le 9 juillet 2025 a présenté un nouveau domaine d'enquête pour la FTC et semblait s'appuyer sur les positions adoptées principalement par des militants fermement opposés à tout soin de santé qualifié de GAC. Le président de la FTC, Andrew N. Ferguson, a exposé le point de vue de la FTC sur ce qui constitue un acte ou une pratique commerciale trompeuse et a indiqué que l'autorité de la FTC pourrait être impliquée s'il existait des preuves que des professionnels de la santé ou d'autres personnes avaient omis de mettre en garde contre les risques associés aux GAC pour les mineurs ou avaient fait des déclarations fausses ou non fondées sur les avantages et l'efficacité des GAC pour les mineurs. Le président Ferguson a soutenu que l'examen de la FTC était nécessaire en ce qui concerne la GAC afin de protéger les parents et les enfants et de « garantir que chacun puisse faire un choix éclairé quant à son propre chemin vers la guérison ». 

Dans son allocution, Melissa Holyoak, commissaire à la FTC, a déclaré que le rôle de la FTC dans ce domaine était de « protéger les enfants contre les déclarations trompeuses concernant ces traitements ». Elle a exposé trois raisons principales pour lesquelles la FTC devrait utiliser son autorité pour lutter contre « les pratiques déloyales ou trompeuses liées à la [GAC] », à savoir : (1) les antécédents de la FTC en matière de mesures coercitives contre les allégations déloyales et trompeuses liées aux soins de santé ; (2) les « changements et protocoles importants et évolutifs dans le traitement de la dysphorie de genre » ; et (3) la priorité accordée à la lutte contre les pratiques déloyales et trompeuses qui présentent un risque de préjudice grave pour les enfants. 

En développant le premier point, le commissaire Holyoak a fait remarquer que « la FTC ne réglemente pas la pratique de la médecine. La FTC ne peut pas prendre de décisions politiques limitant les traitements de transition sexuelle pour les mineurs. Ce que la FTC peut et doit faire, c'est protéger les enfants contre les déclarations trompeuses concernant ces traitements. La FTC a déjà pris des mesures contre les déclarations trompeuses faites par des praticiens médicaux, y compris les allégations de lien avec les traitements pour les enfants transgenres, et elle continuera à le faire. » En outre, la commissaire Holyoak a souligné que les allégations relatives aux bienfaits pour la santé doivent être étayées par des « preuves scientifiques compétentes et fiables », qu'elle a distinguées de l'expérience des praticiens indépendants et des avis des organisations médicales. 

Chad Mizelle, chef de cabinet du ministère américain de la Justice (DOJ), a souligné que la FTC dispose d'un mandat très large, notamment en matière de protection des consommateurs, pour lutter contre la fraude, et qu'elle est dotée d'outils d'enquête puissants pour y parvenir. En ce qui concerne la fraude civile et pénale, M. Mizelle a indiqué que, bien que les détails exacts des cibles du DOJ ne soient pas encore publics, près de 20 assignations à comparaître ont été délivrées par le DOJ à des cliniques qui ont fourni des GAC. En outre, M. Mizelle a indiqué que le DOJ enquête sur des violations telles que la fraude aux soins de santé et les fausses déclarations, violations qui pourraient entraîner une responsabilité civile ou pénale pour les cliniques engagées dans la fourniture de GAC si les enquêtes aboutissent à une base pour une telle responsabilité. Il a mentionné que le ministère de la Justice avait également émis des assignations à comparaître à l'encontre des principaux fabricants des médicaments utilisés dans les interventions médicales liées à la GAC pour violation potentielle des lois sur la commercialisation des médicaments et de la loi fédérale sur les aliments, les médicaments et les cosmétiques (21 U.S.C. ch. 9 § 301 et suivants). Enfin, M. Mizelle a souligné que le ministère de la Justice travaillait avec le Congrès à la révision des lois pénales existantes relatives aux mutilations génitales féminines afin de « protéger plus efficacement les enfants contre les mutilations chimiques et chirurgicales ».

Points clés à retenir pour les prestataires de soins de santé

Préparez-vous à des mesures coercitives

Les acteurs du secteur de la santé doivent prendre note du fait que la FTC est susceptible de prendre à l'avenir des mesures coercitives à l'encontre des prestataires de GAC aux mineurs. Plus précisément, la FTC peut prononcer des sanctions civiles ou des injonctions afin de garantir que les acteurs concernés ne se livrent pas à des pratiques commerciales jugées trompeuses ou mensongères par la FTC ou d'autres agences. En outre, la FTC pourrait engager un processus réglementaire afin d'établir des normes plus claires relatives à ces pratiques. Bien que la FTC sollicite des commentaires sur cette question, les acteurs du secteur de la santé doivent être conscients des mesures coercitives et des recours collectifs potentiels à l'avenir.

Les interprétations des services applicables pourraient s'élargir 

La portée des thérapies et des traitements relevant des paramètres d'application de la FTC peut être très large. 

Jetez un second coup d'œil aux supports marketing

De plus, même les prestataires de soins de santé qui ne se présentent pas expressément comme proposant ou se spécialisant dans les GAC pourraient faire l'objet d'un examen minutieux si leurs supports marketing contiennent des termes que la FTC juge désormais répréhensibles ou s'ils proposent aux mineurs des services pouvant être considérés comme relevant globalement des GAC, tels que le conseil. 

Si vous souhaitez visionner l'intégralité de l'atelier, la FTC a indiqué qu'elle mettrait un enregistrement à disposition sur son site web, accessible via ce lien. 

Chez Foley, nous conseillons activement les prestataires à travers le pays sur la manière de réagir à cette évolution du paysage juridique. De l'élaboration de politiques et de stratégies de conformité à la défense en matière d'application de la loi, nous sommes là pour vous aider. N'hésitez pas à contacter les auteurs, votre partenaire Foley ou notregroupe de pratique des soins de santéetnotre secteur des soins de santé et des sciences de la viepour toute question.