Cinco cosas que deben hacer las empresas de telemedicina antes de que acabe la emergencia de salud pública
Este artículo apareció originalmente en Bloomberg Law el 26 de mayo de 2021.
La privacidad de los pacientes seguirá siendo una prioridad fundamental para los reguladores, ya que los pacientes continúan dependiendo en gran medida de la telemedicina. Los abogados de Foley & Lardner LLP afirman que tomar medidas ahora para garantizar el cumplimiento de la HIPAA situará a los proveedores y a los prestadores de servicios sanitarios en una posición ventajosa de cara a lo que sin duda será un periodo agitado y confuso, cuando finalicen las exenciones por emergencia de salud pública y la discrecionalidad federal en materia de aplicación de la ley.
La privacidad de los datos ya es un tema muy debatidoentre los legisladores y, dado el crecimiento explosivo de la telemedicina en los últimos años y la relativa falta de aplicación de las normas de privacidad durante la emergencia de salud pública (PHE) provocada por la COVID-19, la privacidad de los datos de los pacientes pronto será una prioridad para los reguladores que revisan las prácticas de las empresas de servicios sanitarios basados en la tecnología, en particular la telemedicina y la salud digital.
Durante la PHE, la Oficina de Derechos Civiles del Departamento de Salud y Servicios Humanos anunció que los proveedores de atención médica no serán sancionados por infracciones a la HIPAA que se produzcan en la prestación de servicios de telemedicina de buena fe. Esta flexibilidad llevó a los proveedores de telemedicina a valerse de tecnologías de comunicación que antes no se utilizaban en la atención médica ni se habían sometido a evaluación para verificar su cumplimiento de la HIPAA.
Además de utilizar estas plataformas (a menudo menos seguras), las empresas de tecnología sanitaria han empezado a considerar cada vez más los datos de los pacientes como un activo, creando lagos de datos y programas de minería de datos a una escala nunca antes vista en el sector sanitario.
Al mismo tiempo, el auge del «paciente como consumidor» ha llevado a las empresas de telemedicina a recurrir a los principios del comercio electrónico para crear una mejor experiencia de usuario con el objetivo de convertir a los usuarios en pacientes (o viceversa). Las herramientas de análisis de datos y publicidad de sitios web creadas para el comercio electrónico directo al consumidor (DTC) no relacionado con la atención sanitaria son ahora utilizadas por las empresas de atención sanitaria.
Esto ha hecho que sea especialmente complicado trazar la línea divisoria entre los datos no sanitarios del «usuario» y la información sanitaria protegida (PHI) del «paciente» cuando la misma persona es al mismo tiempo usuario de una empresa tecnológica y paciente del grupo médico afiliado a dicha empresa.
Para mejorar la experiencia del usuario, esta nueva ola de empresas de tecnología sanitaria se basa en los datos recopilados de los usuarios y posteriormente compartidos con servicios de análisis de datos y publicidad para obtener información sobre el comportamiento de los usuarios. Algunas empresas llegan incluso a volver a dirigir la publicidad al usuario si este abandona el sitio web sin reservar una cita de telemedicina. Este tipo de divulgación de datos implica la aplicación de la Norma de Privacidad de la HIPAA para los proveedores de atención sanitaria regulados por la HIPAA y sus proveedores.
Un caso clínico ilustra problemas relacionados con la privacidad
Por ejemplo, consideremos el caso de un paciente que visita el sitio web de telemedicina de su proveedor en busca de información relacionada con la diabetes. El objetivo del proveedor puede ser convertir la curiosidad del paciente sobre la diabetes en una cita de telemedicina. Supongamos entonces que el paciente consulta la información en línea, pero no programa una cita. El proveedor tiene un contrato con un proveedor de análisis de datos, en virtud del cual los datos de navegación, la dirección IP y otros identificadores únicos del paciente son compartidos y analizados por el proveedor para generar información sobre las posibles razones por las que este paciente no concertó una cita. Además, el «abandono del carrito» del paciente podría desencadenar una llamada a la acción automatizada (por ejemplo, un correo electrónico o un mensaje de texto que le invite a completar su compra y concertar una cita).
Se trata de tácticas básicas de comercio electrónico DTC que se vuelven significativamente espinosas cuando se utilizan en el sector sanitario. Según la HIPAA, la dirección IP y cualquier identificador único se incluyen en los 18 elementos de datos identificados por la HIPAAcomo PHI. Para divulgar la PHI a un tercero, como un proveedor de análisis de datos, debe existir un acuerdo de asociación comercial adecuado entre el proveedor y el proveedor de la plataforma de telemedicina o el proveedor de atención sanitaria, y se debe obtener el consentimiento del paciente en función de la situación.
Muchos de los proveedores de análisis de datos más utilizados en el comercio electrónico no firman acuerdos de asociación comercial y algunos llegan incluso a exigir que las organizaciones reguladas por la HIPAA no compartan información médica protegida.
Por lo tanto, la pregunta para la empresa en este ejemplo es: ¿se puede estructurar esta divulgación de información médica protegida (PHI) de conformidad con la Norma de Privacidad de la HIPAA y, en caso afirmativo, cómo hacerlo sin dejar de ofrecer una experiencia de usuario satisfactoria? Este tipo de divulgaciones de datos y prácticas de marketing atraerán sin duda la atención tanto de la OCR del HHS como de la Comisión Federal de Comercio en los próximos años.
Prepárense para el fin de las exenciones
La PHE y sus exenciones asociadas, incluidas las relativas a violaciones de la privacidad y la seguridad, llegarán a su fin. Las empresas de telemedicina deben desarrollar ahora una estrategia sobre cómo operarán una vez que finalicen las exenciones.
A continuación se presentan cinco medidas concretas que las empresas de telemedicina y salud digital pueden adoptar ahora para posicionarse de la mejor manera posible y garantizar unas operaciones sólidas y conformes con la normativa:
- Realizar, bajo el privilegio abogado-cliente, una evaluación de riesgos de los datos sanitarios conservados y transmitidos por la organización.
- Realizar una diligencia debida de terceros a todos los proveedores que mantienen información médica protegida (PHI), incluidos los proveedores de plataformas de telemedicina, análisis de datos y registros médicos electrónicos.
- Revise las prácticas de recopilación de datos del sitio web y la aplicación de la empresa, y luego determine si dichas prácticas cumplen con la HIPAA y la legislación estatal.
- Revise los documentos de privacidad de la empresa (por ejemplo, políticas y procedimientos de la HIPAA, aviso de prácticas de privacidad, política de privacidad en línea, condiciones de uso en línea, autorizaciones de pacientes-usuarios y políticas de conservación de registros) para asegurarse de que la empresa no omite ningún documento clave y de que los documentos existentes se han actualizado para reflejar las prácticas actuales de la empresa en materia de datos.
- Si la empresa tiene proveedores de datos que se niegan a firmar un acuerdo de socio comercial, considere proveedores alternativos que estén dispuestos a hacerlo.
Este artículo no refleja necesariamente la opinión de The Bureau of National Affairs, Inc. ni la de su propietario.